Содержание
- В каких случаях работника можно понизить в должности
- Порядок действий работодателя
- Какие документы потребуется заполнить при переводе работника на нижестоящую должность
- Законные основания для перевода
- Случаи перевода, являющиеся нарушением закона
- Незаконный перевод на другую работу
- Незаконное отстранение, увольнение, перевод
- Неисполнение решения о восстановлении работника
- Нарушения, связанные с трудовой книжкой
В каких случаях работника можно понизить в должности
Работники обычно не хотят, чтобы их переводили на нижестоящую должность. Ведь в первую очередь это ведет к снижению заработной платы. Однако, одной из причин такого перевода может стать необходимость для компании. При этом работодателю следует соблюдать все требования законодательства, прописанные в ст. 74 ТК РФ. То есть, он должен доказать, что перевод работника на нижестоящую должность это не его личное желание, а изменения организационных, либо технологических условий труда (например, изменения в технологии производства, либо в технике, а также структурная реорганизация компании).
К организационным изменениям относят:
- Внедрение новых форм организации труда;
- Изменение структуры управления;
- Новые режимы труда и отдыха;
- Изменения в организационной структуре компании, заключающиеся в перераспределением трудовой нагрузки на подразделения, в следствие чего меняется система оплаты труда.
Под технологическими изменениями понимают:
- Внедрение новых для компании технологий производства, включающие в себя освоение новых станков, механизмов и агрегатов;
- Усовершенствование рабочего места;
- Применение новых технических регламентов, а также изменение действующих.
Если требуется понизить в должности того или иного сотрудника, то его перевод необходимо оформить документально. Согласно ст. 72 ТК РФ, перевод работника на иную работу – это изменение условий трудового договора. Перевод сотрудника возможен только с письменного согласия работника, за исключением случаев, предусмотренных (ст. 72.2 ТК РФ).
Важно! Если с изменениями условий трудового договора сотрудник не соглашается и дело доходит до конфликта и разбирательств, то работодателю нужно будет доказать, что вносимые изменения в условия трудового договора связаны с изменением организационных и технологических условий труда.
|
Порядок действий работодателя
В первую очередь работодатель должен уведомить работника о предстоящем понижении в должности. Сделать это нужно как минимум за два месяца от даты начала действия изменений. Сообщение необходимо направить в письменной форме. Исключение составляют работодатели, которые имеют право уведомлять работников за 14 календарных дней и религиозные организации – срок уведомления работников для них равен семи дням.
Специальной формы для такого письменного уведомления работников законодательством не предусмотрена, поэтому работодатель может это сделать просто в обычном письме. Главное, чтобы в уведомлении были указаны причины будущих изменений, срок, в течение которого работнику необходимо дать ответ, а также право на отказ с изложением последствий такого отказа. Работодателю получить от работника подпись, подтверждающую, что работник данное уведомление получил. Для этого в письмо можно составить в двух экземплярах, на одном из которых распишется работник.
Важно! Если работник отказывается ставить подпись на уведомлении, то нужно составить соответствующий акт в присутствии как минимум двух свидетелей.
При согласии работника на новые условия, к трудовому договору составляют допсоглашение. При отказе от новых условий отказывается, работодатель предлагает ему другу работу, исходя из вакансий своей компании (в том числе вакансии в другой местности). Такое предложение также оформляется в письменном виде в свободной форме. Как и в случае уведомления, работник должен поставить свою подпись. Это будет являться подтверждением того, что с предложением работодателя он ознакомился.
Если с предложенной иной должностью работник согласен, к договору составляют допсоглашение и издают приказ о переводе.Кроме того, потребуется внести запись в трудовую и личную карточку работника. Если подходящей должности у работодателя нет, а от тех, что были предложены работник отказался, работника увольняют по п. 7 ч.1 ст. 77 ТК РФ. Такому работнику при увольнении выплачивают выходное пособие, равное двухнедельному заработку (Читайте также статью ⇒ Перевод работника в обособленное подразделение).
Какие документы потребуется заполнить при переводе работника на нижестоящую должность
Для правильного оформления перевода, работодателю потребуются следующие документы:
- Заявление от работника. Оно необходимо в том случае, если инициатором перевода является сам работник. Например, на перевод его вынуждают семейные обстоятельства. Составляется заявление в свободной форме и помимо просьбы о переводе в нем должна содержаться причина перевода.
- Предложение о переводе. Как уже отмечалось выше, для перевода работника, работодатель должен написать ему письмо. В нем указывается необходимость перевода, а также перечень должностей, которые работник вправе занять. Если перевод связан с состоянием здоровья, то в предложении необходимо указать номер и дату медицинского заключения.
- Согласие работника на перевод. Оформляется отдельным документом в письменном виде, либо работник может указать свое согласие в предложении работодателя. С этой целью в предложении предусматривают специальные графы.
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. В допсоглашении нужно будет указать условия перевода: трудовую функцию по новой должности, структурное подразделение, условия оплаты и период перевода (временный перевод или постоянный). Подписывают допсоглашение как работодатель, так и работник.
- Приказ о переводе. Составляется на основании допсоглашения к договору. С приказом работник должен ознакомиться под роспись.
- Личная карточка. Запись о переводе также вносится в личную карточку работника. В разделе «Прием на работу и переводы на другую работу» указывается дата перевода, структурное подразделение, новая должность, оклад, а также основание перевода.
Законные основания для перевода
Перевод по медицинскому заключению
Согласно ст. 73 ТК РФ работника, нуждающегося в переводе на другую работу в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, работодатель обязан перевести на другую имеющуюся у него работу, не противопоказанную работнику по состоянию здоровья. Перевод может быть как временным, так и постоянным и оформляется после получения работодателем медицинского заключения о необходимости такого перевода.
Порядок оформления работодателем документов о переводе работника на другую работу выглядит следующим образом:
1. Работнику направляется уведомление о необходимости перевода на другую работу с указанием имеющихся в учреждении вакансий. Оно составляется в свободной форме в двух экземплярах, на экземпляре работодателя работник должен поставить отметку о получении уведомления. Согласие на перевод или отказ от перевода могут быть также указаны на экземпляре уведомления работодателя, а могут быть представлены отдельным документом в простой письменной форме на имя работодателя (см. образец уведомления ниже).
Общество с ограниченной ответственностью «Альта»
22.02.2011
Грузчику Кривцову А.Е.
Уведомление
Уважаемый Александр Евгеньевич!
Предлагаем Вам временный перевод на другую работу на срок три месяца в соответствии с рекомендациями, содержащимися в медицинском заключении от 21.02.2011 N 21.
По состоянию на 22.02.2011 в ООО «Альта» имеется следующая вакансия, соответствующая Вашей квалификации и не противопоказанная Вам по состоянию здоровья:
— сторож (оклад — 10 000 руб.).
В случае отказа от перевода в соответствии со ст. 73 ТК РФ Вы будете отстранены от работы. В период отстранения от работы заработная плата начисляться не будет.
Директор Смирнов / Г.О. Смирнов /
С уведомлением ознакомлен.
Согласен с временным переводом на должность сторожа.
Кривцов А.Е. 22.02.2011
2. Составляется дополнительное соглашение к трудовому договору, в котором отражаются все условия перевода (см. образец дополнительного соглашения ниже).
Дополнительное соглашение N 1
к трудовому договору от 30.06.2010 N 56
22.02.2011
г. Москва
Общество с ограниченной ответственностью «Альта» в лице директора Смирнова Геннадия Олеговича, действующего на основании Устава, именуемое в дальнейшем Работодатель, с одной стороны и Кривцов Александр Евгеньевич, именуемый в дальнейшем Работник, с другой стороны заключили настоящее соглашение о нижеследующем:
1. Работник в соответствии с медицинским заключением от 21.02.2011 N 21 переведен 22.02.2011 на должность сторожа на срок три месяца.
2. Работнику устанавливается должностной оклад в размере 10 000 (десять тысяч) рублей в месяц.
3. Настоящее дополнительное соглашение составлено в двух экземплярах, по одному для каждой стороны, и вступает в силу с момента его подписания обеими сторонами. Оба экземпляра имеют равную юридическую силу.
Работодатель: Работник:
3. Составляется приказ о переводе по форме N Т-5, утвержденной Постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1 (далее — Постановление N 1).
4. Сведения о постоянном переводе вносятся в трудовую книжку не позднее недельного срока со дня издания приказа (п. 10 Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 N 225 «О трудовых книжках» (в ред. от 19.05.2008)). Напомним, что в трудовую книжку запись о временном переводе не вносится.
5. Сведения о переводе (как временном, так и постоянном) вносятся в личную карточку работника.
Указанный порядок действий является общим для всех случаев оформления перевода, указанных ниже.
Если перевод был временным, по его окончании работнику должно быть предоставлено прежнее место работы. Если работодатель этого не сделал, работник не потребовал его предоставления и продолжает работать, условие соглашения о временном характере перевода утрачивает силу и перевод считается постоянным (ст. 72.2 ТК РФ).
Если работник после получения уведомления о необходимости перевода на другую должность отказался от него или у работодателя отсутствуют вакантные должности, работника необходимо отстранить от работы без сохранения заработной платы. Однако следует помнить, что данное правило действует в том случае, если медицинским заключением предписан перевод на срок до четырех месяцев. Если же установлен временный перевод на срок свыше четырех месяцев или постоянный перевод, работодатель, как и в первом случае, должен направить работнику уведомление о необходимости перевода на другую должность и указать перечень имеющихся вакансий. В случае отказа работника от перевода на предоставленные вакансии или отсутствия вакантных должностей в организации следует увольнение работника. В связи с этим еще в уведомлении о необходимости перевода рекомендуем указывать правовые последствия отказа от перевода. Формулировка может быть следующая: «В случае отказа от перевода согласно ч. 3 ст. 73 ТК РФ трудовой договор с Вами будет прекращен в соответствии с п. 8 ч. 1 ст. 77 Трудового кодекса Российской Федерации». Приказ о расторжении трудового договора составляется по форме N Т-8, после чего вносится соответствующая запись в трудовую книжку и делается отметка в личной карточке формы N Т-2.
Если в соответствии с медицинским заключением во временном или в постоянном переводе на другую работу нуждается руководитель организации (филиала, представительства или иного обособленного структурного подразделения), его заместитель или главный бухгалтер, при отказе от перевода либо отсутствии у работодателя соответствующей работы договор прекращается на основании п. 8 ч. 1 ст. 77 ТК РФ. Работодатель имеет право с письменного согласия указанных работников не прекращать с ними трудовой договор, а отстранить их от работы на срок, определяемый соглашением сторон. В период отстранения от работы заработная плата указанным работникам не начисляется, за исключением случаев, предусмотренных ТК РФ, иными федеральными законами, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.
Перевод в связи с решением аттестационной комиссии
Пунктом 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ предусмотрено такое основание расторжения трудового договора, как несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации. Однако увольнение производится лишь в случае, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором. Если работник отказался от перевода на нижестоящую должность или вакансии отсутствуют, следует увольнение.
Напомним, что порядок проведения аттестации устанавливается трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, принимаемыми с учетом мнения представительного органа работников. Поэтому для признания проведенной аттестации и последующего перевода работников законными в организации должны быть приняты локальные нормативные акты, устанавливающие порядок проведения аттестации и действия работодателя по ее итогам. С данными документами работники организации должны быть ознакомлены под роспись (ст. 68 ТК РФ).
Непосредственно перевод оформляется в том же порядке, что рассмотрен в разд. 1 статьи.
Сокращение
Сокращение численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя может также стать причиной расторжения трудового договора с сотрудником (п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ), но до этого, так же как и в предыдущем случае, работнику необходимо предложить имеющиеся у работодателя вакантные должности или работу, в том числе нижестоящие и нижеоплачиваемую. При проведении сокращения важно обратить внимание на правильность оформления документов, связанных с этой процедурой:
1. Издать приказ о сокращении штата.
2. Направить письменное сообщение в выборный орган первичной профсоюзной организации о предстоящем сокращении для получения информации о членах профсоюза.
3. Создать комиссию для определения кандидатов на сокращение, а также кандидатов, имеющих право на преимущественное оставление на работе.
4. Направить письменное сообщение в органы службы занятости о принятии решения о сокращении численности или штата работников организации и возможном расторжении трудовых договоров с работниками.
5. Уведомить в письменной форме кандидатов на увольнение о предстоящем сокращении численности (штата) и предложить вакантные должности, работу, на которые могут быть переведены работники.
В случае согласия работника на перевод работодатель оформляет документы по схеме, указанной в разд. 1 данной статьи, а в случае отказа от перевода издает приказ о расторжении трудового договора (формы N Т-8, N Т-8а, утвержденные Постановлением N 1).
Перевод по соглашению сторон
Перевод на нижестоящую должность может быть осуществлен и при отсутствии указанных выше оснований, но лишь в случае, если есть согласие работника. Это может быть как временно (например, для замещения временно отсутствующего работника — ч. 1 ст. 72.2 ТК РФ), так и постоянно (например, в связи с семейными обстоятельствами и невозможностью продолжения работы по прежней должности). Если перевод осуществляется по инициативе работника, желательно получить от него письменное заявление о переводе на нижестоящую должность и заключить дополнительное соглашение к трудовому договору, в котором прописать новые условия труда. В случае, когда инициатива исходит от работодателя и работник не против перевода, составляется лишь дополнительное соглашение к трудовому договору. В обоих случаях желательно указывать причины перевода, явно свидетельствующие о необходимости его осуществления.
Отметим, что ч. 3 ст. 72.2 ТК РФ предусмотрена возможность перевода работника без его согласия на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу у того же работодателя в случае простоя (временной приостановки работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера), необходимости предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника, если простой или необходимость предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника вызваны чрезвычайными обстоятельствами, указанными в ч. 2 ст. 72.2 ТК РФ. Однако если работа требует более низкой квалификации, то также необходимо письменное согласие работника.
Единственным основанием для перевода работника на другую работу без его согласия (в том числе на работу более низкой квалификации) являются случаи катастрофы природного или техногенного характера, производственной аварии, несчастного случая на производстве, пожара, наводнения, голода, землетрясения, эпидемии или эпизоотии и любые исключительные случаи, ставящие под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части, для предотвращения указанных случаев или устранения их последствий (ч. 2 ст. 72.2 ТК РФ).
При переводах, осуществляемых в случаях, предусмотренных ч. 2, 3 ст. 72.2 ТК РФ, оплата труда работника производится по выполняемой работе, но не ниже среднего заработка по прежней работе.
Обратим внимание, что в случае судебного спора, возникшего в связи с временным переводом работника на другую работу без его согласия (ч. 2, 3 ст. 72.2 ТК РФ), обязанность доказать наличие обстоятельств, с которыми закон связывает возможность такого перевода, возлагается на работодателя (Пункт 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 (в ред. от 28.12.2006) «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»).
Случаи перевода, являющиеся нарушением закона
Наиболее распространенным случаем является перевод работника на нижестоящую должность в качестве меры ответственности за дисциплинарный проступок. Полный перечень возможных дисциплинарных взысканий приведен в ст. 192 ТК РФ. К ним относятся замечание, выговор и увольнение по основаниям, указанным в данной статье. Соответственно, любой перевод как мера дисциплинарного взыскания будет признан судом незаконным. Кроме того, встречаются случаи, когда работодатель переводит на нижестоящую должность неугодных работников, желая тем самым вынудить их уволиться по собственному желанию.
Для иллюстрации рассмотрим решение Татарского районного суда Новосибирской области от 27.04.2010, согласно которому истица Р. 15.04.2010 обратилась в суд с исковым заявлением к ответчику — муниципальному учреждению «Межшкольный методический центр» — о восстановлении в прежней должности, признании приказа о переводе незаконным и взыскании компенсации морального вреда. Из материалов дела известно, что Р. работала в организации в должности главного бухгалтера. Приказом от 01.04.2010 переведена на нижестоящую должность бухгалтера. Основанием для издания приказа явилось заключение служебной проверки, которую проводила К. (юрисконсульт). В частности, в своем заключении К. предлагала привлечь Р. к дисциплинарной ответственности — объявить выговор, однако руководство приняло решение о переводе Р. на нижестоящую должность. К. знала о том, что приказ незаконен, в связи с этим 21.04.2010 (после подачи Р. искового заявления в суд) приказ о переводе от 01.04.2010 был отменен и Р. восстановлена в должности главного бухгалтера. В связи с этим в судебном заседании Р. отказалась от исковых требований в части восстановления на работе в прежней должности, но просила признать данный приказ незаконным, так как о проводившейся в отношении ее служебной проверки Р. ничего не знала, проверка проводилась одним человеком, не специалистом в области бухгалтерского учета, от руководства запросов на представление объяснений не поступало, согласия на перевод Р. не давала и считает, что поводом к переводу послужили события, имевшие место во время ее болезни. В частности, она вышла на работу после операции (30.03.2010) и с нее начали требовать исполнения документов, к которым она не имела никакого отношения, исполнение которых ей не поручалось. Более того, юрисконсульт К. заявила, что Р. «не работать главным бухгалтером все равно», так как это указание начальника отдела образования. Р. заявила, что не знает, почему у начальника отдела образования сложилось такое отношение к ней.
Кроме этого, Р. считала, что незаконным переводом была подорвана ее деловая репутация как на уровне Усть-Таркского, так и на уровне Татарского района. После происшедшего подчинявшиеся ранее Р. работники стали относиться к ней неуважительно, переживания, связанные с этими событиями, сказались на здоровье Р. В связи с указанным Р. просила взыскать компенсацию морального вреда в сумме 100 000 руб.
Суд, рассмотрев материалы дела, вынес решение об удовлетворении исковых требований. В частности, признан незаконным приказ муниципального учреждения «Межшкольный методический центр» от 01.04.2010 о переводе работницы Р. постоянно с должности главного бухгалтера на должность бухгалтера, с ответчика в интересах Р. взыскана компенсация морального вреда в размере 6000 руб., а также госпошлина в доход федерального бюджета в сумме 4000 руб.
Согласно ч. 1 ст. 72.1 ТК РФ перевод на другую работу (как постоянно, так и временно) может быть произведен только с письменного согласия работника (исключения перечислены в ч. 2, 3 названной статьи). Поэтому любой не согласованный с работником перевод будет признан судом незаконным. Ярким примером является решение Туринского районного суда Свердловской области от 16.12.2008 N 2-245/08, согласно которому Ч. обратилась в Туринский районный суд с исковым заявлением к МДОУ «Благовещенский детский сад» о восстановлении нарушенных прав. Из материалов дела известно, что с 14.05.2007 она работала в учреждении воспитателем на 0,65 ставки без оформления трудового договора. В августе и сентябре 2008 г. истица находилась в ежегодном оплачиваемом отпуске, после выхода из которого к работе допущена не была, ее обязанности исполняла другой воспитатель, замещавшая Ч. на время ее отпуска. После этого Ч. выполняла поручения заведующей, не связанные с воспитательным процессом, а именно работала разнорабочей на кухне. Согласия на изменение трудовой функции Ч. не давала. Ч. просила взыскать утраченный заработок (поскольку в связи с переводом получала меньшую заработную плату), компенсацию морального вреда, расходы по оплате услуг адвоката и транспортные расходы, связанные с поездками в суд.
Представитель ответчика Т. исковые требования не признала, в суде пояснила, что она перевела Ч. на должность разнорабочей на кухню в связи с тем, что у последней нет соответствующего педагогического образования, а лишь имеется свидетельство об окончании годичного Туринского педагогического класса, законченного в 1968 г. На место Ч. была принята М., которая имеет диплом Ирбитского педагогического училища. Письменного заявления Ч. о согласии на перевод на должность разнорабочей на кухню не было.
Суд, рассмотрев материалы дела, обратил внимание на следующее. С мая 2007 г. по сентябрь 2008 г. Ч. замещала в учреждении должность воспитателя на 0,65 ставки на постоянной основе, это подтверждено копией трудовой книжки и табелями учета рабочего времени. В период нахождения Ч. в отпуске (август — сентябрь 2008 г.) ее обязанности выполняла М., принятая на эту должность на постоянной основе, о чем указано в приказе от 01.07.2008, хотя вакантных должностей в учреждении не было. После выхода Ч. из отпуска на основании приказа от 01.10.2008 она была переведена на должность подсобного рабочего на кухне на 0,5 ставки, хотя Ч. письменного согласия о переводе не давала. Суд указал, что данный перевод был выполнен с нарушением требований законодательства.
Суд принял решение требования Ч. удовлетворить частично:
— восстановить Ч. в должности воспитателя МДОУ «Благовещенский детский сад» на 0,65 ставки;
— взыскать с ответчика в пользу Ч. средний заработок за период с 22.09.2008 по 16.12.2008 в сумме 4634,62 руб. за вычетом сумм, подлежащих удержанию в соответствии с законодательством, компенсацию морального вреда в размере 1000 руб., процессуальные издержки в размере 6000 руб.;
— взыскать с ответчика госпошлину в размере 400 руб.
Резюмируя вышесказанное, рекомендуем работодателям для перевода работников на нижестоящие должности использовать лишь основания, предусмотренные законодательством, поскольку это позволит в дальнейшем избежать судебных разбирательств, а при возникновении таковых — выиграть дело в суде.
Обратим внимание на то, что отказ от выполнения работы при переводе, совершенном с соблюдением закона, признается нарушением трудовой дисциплины, а невыход на работу — прогулом. Однако следует учитывать абз. 5 ч. 1 ст. 219, ч. 7 ст. 220 ТК РФ, согласно которым работник не может быть подвергнут дисциплинарному взысканию за отказ от выполнения работ в случае возникновения опасности для его жизни и здоровья вследствие нарушения требований охраны труда, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, до устранения такой опасности либо от выполнения тяжелых работ и работ с вредными и (или) опасными условиями труда, не предусмотренных трудовым договором. Поскольку ТК РФ не содержит норм, запрещающих работнику воспользоваться названным правом и тогда, когда выполнение таких работ вызвано переводом по основаниям, указанным в ст. 72.2 ТК РФ, отказ работника от временного перевода на другую работу в порядке, установленном ст. 72.2 ТК РФ, по указанным выше причинам является обоснованным.
Незаконный перевод на другую работу
Перевод на другую работу – постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем.
Следует сразу определить, что под структурным подразделением организации следует понимать как филиалы, представительства, так и отделы, цеха, участки и.т.д.
Обязательным условием перевода на другую работу является письменное согласие работника на перевод. Исключением является временный перевод. Таким образом, при переводе на другую работу работодатель в обязательном порядке должен получить от работника письменное согласие, поскольку в ином случае будет незаконный перевод на другую работу.
При переводе на другую работу в трудовую книжку работодателя должна быть внесена соответствующая запись, а работодатель обязан издать приказ.
Работодатель может перевести работника на другую работу и без его письменного согласия. Так в соответствии со ст. 72.2. Трудового кодекса Российской Федерации в случае чрезвычайных ситуаций и любых исключительных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части, работник может быть переведен без его согласия. Разговор идет о переводе работника у того же работодателя на работу, не предусмотренную трудовым договором. Важным условием перевода без согласия является наличие исключительных условий и только на срок не более одного месяца. Работодатель без согласия работника не может перевести последнего на другую работу на срок более одного месяца, даже при наличии существенных условий.
Незаконное увольнение:+7(495)766-40-93
Стоимость устной консультации — 1 000 рублей
Если работник переведен на другую постоянную работу без его письменного согласия или в другое структурное подразделение организации, в то время как в трудовом договоре было определено конкретное структурное подразделение, или на другую работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья, такой перевод может быть признан незаконным. Работник может быть восстановлен на прежнем месте работы по решению органа, рассматривающего индивидуальный трудовой спор.
Если при осуществлении процедуры перевода на другую работу были нарушены Ваши права, следует обратиться к Адвокату по Трудовым вопросам. Адвокат по Трудовым вопросам поможет Вам составить все необходимые документы для защиты Вашего нарушенного права и при необходимости будет представлять интересы в суде. Квалифицированный юрист – это Ваша гарантия того, что Ваши нарушенные права будут восстановлены.
*(стоимость наших услуг взыскиваются с работодателя)
В стоимость по договору входит:
— консультация Доверителя по вопросам трудового законодательства и возникшего спора;
— изучение представленных документов, оценка судебной перспективы;
— разработка вариантов урегулирования спора. Возможность урегулирования спора в досудебном порядке;
— подготовка претензии и направление ее работодателю, контроль;
— переговоры с работодателем (в случае целесообразности и возможности урегулирования спора в досудебном порядке);
— подготовка (при необходимости) жалоб в Прокуратуру, Рострудинспекцию, ИФНС;
— по истечении срока ответа на направленную претензию, подготовка искового заявления в суд;
— установление подсудности спора и подача искового заявления в суд. Подача искового заявления производиться непосредственно на приеме у судьи);
— участие нашего сотрудника во всех судебных заседаниях до момента вынесения решения суда;
— получение решения суда.
Заключив договор с нашей компанией Вам не нужно будет присутствовать в суде и отстаивать свои интересы поскольку Ваши интересы в суде будет отстаивать профессиональный юрист.
Юридическая помощь
по трудовым спорам:+7(495)766-40-93
*Стоимость наших услуг взыскивается с работодателя. (стоимость оплаченных Вами услуг представителя будет взыскана с ответчика при вынесении судом решения об удовлетворении Ваших исковых требований. Таким образом, стоимость наших услуг получается для Вас бесплатной. Решение о возмещении услуг представителя принимается судьей единолично при вынесении решения.)
•••••Материалы по разделу «Увольнение»
Одним из видов материальной ответственности работодателя является ответственность за ущерб, причиненный работнику в случае незаконного лишения его возможности трудиться. Это ситуации, когда работник мог бы исполнять трудовые обязанности и получать зарплату, но не может – по вине работодателя, в частности, при нарушении процедур перевода, отстранения, увольнения. В большинстве случаев материальный ущерб с работодателя в таких случаях взыскивается судом. В статье рассмотрим, что считается незаконным лишением работника возможности трудиться и что нужно помнить работодателю, чтобы не допускать таких ситуаций.
Для работодателя, в отличие от работника, установлено несколько видов материальной ответственности: за ущерб, причиненный имуществу работника, за задержку выплаты заработка и других выплат, причитающихся работнику, за причинение морального вреда и, наконец, за ущерб, причиненный работнику в результате незаконного лишения его возможности трудиться. Последний вид ущерба заключается в неполучении работником заработка за соответствующий период.
Возместить этот ущерб может самостоятельно работодатель, который признал свою вину (то есть без обращения работника в органы по рассмотрению трудовых споров), или же возмещение производится по решению органа по рассмотрению трудовых споров (суда) или ГИТ.
В статье 234 ТК РФ перечислены случаи, когда работодатель обязан возместить сотруднику не полученный им заработок:
- незаконное отстранение от работы, увольнение или перевод на другую работу;
- отказ работодателя от исполнения или несвоевременное исполнение решения органа по рассмотрению трудовых споров или государственного правового инспектора труда о восстановлении сотрудника на прежней работе;
- задержка работодателем выдачи работнику трудовой книжки, внесение в трудовую книжку неправильной или не соответствующей законодательству формулировки причины увольнения работника.
К сведению
Исходя из положений Трудового кодекса данный перечень не является исчерпывающим и лишение работника трудиться возможно и в других случаях, в частности, при:
- необоснованном отказе в приеме на работу, например, лицу, приглашенному в письменной форме в порядке перевода от другого работодателя, инвалиду, направленному службой занятости на квотируемое рабочее место;
- неправомерном перемещении работника на другое рабочее место, когда это влечет за собой изменение определенных сторонами условий трудового договора, или перемещении на работу, противопоказанную по состоянию здоровья, в порядке ст. 72.1 ТК РФ;
- нарушении порядка изменения определенных сторонами условий трудового договора в порядке ст. 74 ТК РФ, если работник не уведомлялся о предстоящих изменениях, ему не предлагалась другая работа, а также изменении этих условий, сопровождающемся изменением трудовой функции работника.
Рассмотрим случаи незаконного лишения работника возможности трудиться более подробно.
Незаконное отстранение, увольнение, перевод
Чтобы разобраться, что считается незаконным отстранением, в первую очередь следует обратиться к ст. 76 ТК РФ, в которой перечислены случаи, когда работодатель обязан отстранить сотрудника от работы:
- появление сотрудника на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения;
- непрохождение им в установленном порядке обучения и проверки знаний и навыков в области охраны труда;
- непрохождение в установленном порядке обязательного медицинского осмотра и психиатрического освидетельствования;
- выявление в соответствии с медицинским заключением противопоказаний для выполнения работы;
- приостановление действия на срок до двух месяцев специального права работника (лицензии, права на управление транспортным средством, права на ношение оружия, др.), если это влечет невозможность исполнения им трудовых обязанностей и если нельзя перевести его на иную имеющуюся у работодателя работу;
- требования уполномоченных органов или должностных лиц;
- в других случаях, предусмотренных Трудовым кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ.
Таким образом, любое отстранение работника по основаниям, не установленным Трудовым кодексом и другими федеральными законами, будет незаконным. Например, было признано незаконным отстранение работника, подозревающегося в хищении имущества работодателя (несанкционированный слив топлива из автомобиля) (Апелляционное определение Ульяновского областного суда от 27.01.2015 по делу № 33‑357/2015), как и отстранение по основанию «возможное наличие конфликта интересов между работодателем и его работниками, которое необходимо установить в рамках внутренней проверки» (Апелляционное определение Ростовского областного суда от 27.10.2014 по делу № 33‑14560/2014).
Незаконным также будет отстранение, не обоснованное необходимыми документами или произведенное без соблюдения соответствующей процедуры. Например, отстранение работника в связи с появлением его на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения, если факт опьянения не подтвержден документально – медицинским заключением или актом.
Обратите внимание
В случае признания незаконным отстранения работника работодатель должен возместить ему заработную плату за время вынужденного прогула в период отстранения.
Очень часто (что подтверждается многочисленной судебной практикой) незаконным признается увольнение работников. При этом основания увольнения могут быть самые разные. Основное нарушение, которое допускают работодатели, – несоблюдение процедуры привлечения к дисциплинарной ответственности в виде увольнения: не запрашивается письменное объяснение у работника, его не знакомят с приказом об увольнении и т. д.
Обратите внимание
В случае признания незаконным увольнения сотрудник восстанавливается на прежней работе и в его пользу взыскивается заработок за время вынужденного прогула.
Немало споров, рассматриваемых судами, связаны с переводами на другие должности. Незаконным перевод, например, будет признан, если суд установит, что он в нарушение требований ст. 72, 72.1 ТК РФ осуществлен работодателем без письменного согласия работника, то есть при отсутствии соглашения сторон трудового договора (Апелляционное определение Красноярского краевого суда от 03.12.2014 по делу № 33‑11401, А-13).
Некоторые работодатели, кроме несоблюдения требований ст. 72, 72.1 ТК РФ, применяют перевод на нижеоплачиваемую должность в качестве меры дисциплинарного взыскания к работнику, ненадлежащим образом исполняющему свои должностные обязанности. Тогда нарушаются и требования ст. 72.2 ТК РФ, предусматривающей случаи временного перевода на нижеоплачиваемую и требующую более низкой квалификации должность (Апелляционное определение Свердловского областного суда от 08.08.2013 по делу № 33‑9395/2013).
Обратите внимание
В случае признания перевода на другую работу незаконным сотрудник восстанавливается на прежней работе и в его пользу взыскивается задолженность по зарплате в размере разницы в заработке.
Неисполнение решения о восстановлении работника
Как уже было сказано, при незаконном увольнении или переводе работник подлежит восстановлению на прежней работе. При этом согласно ст. 396 ТК РФ решение о восстановлении на работе незаконно уволенного, незаконно переведенного подлежит немедленному исполнению.
В соответствии со ст. 36 Федерального закона от 02.10.2007 № 229‑ФЗ «Об исполнительном производстве» (далее – Закон об исполнительном производстве) требования о восстановлении на работе незаконно уволенного или переведенного работника должны быть исполнены не позднее первого рабочего дня после дня поступления исполнительного документа в подразделение судебных приставов. Согласно ст. 106 данного закона это требование считается фактически исполненным, если работник допущен к исполнению прежних трудовых обязанностей и отменен приказ (распоряжение) о его увольнении или о переводе.
Таким образом, после получения постановления пристава работодатель на следующий рабочий день должен издать приказ, отменяющий приказ об увольнении и восстанавливающий работника на работе. Также следует уведомить последнего о том, что он может приступать к работе. Обязательно подстрахуйтесь и обеспечьте подтверждение направления такого уведомления. Кроме этого, работодатель должен обеспечить работнику допуск к исполнению его прежних обязанностей.
Однако если работодатель не смог соблюсти срок восстановления работника или вообще отказался от исполнения решения суда, то помимо заработка за период вынужденного прогула ему придется возместить работнику и заработок (разницу в заработке) за все время задержки исполнения решения суда.
Обратите внимание
В случае неисполнения работодателем исполнительного документа в срок, установленный для его добровольного исполнения судебным приставом-исполнителем, с работодателя будет взыскан исполнительский сбор, если работодатель в течение этого срока не предоставит приставу доказательств того, что исполнение было невозможным вследствие непреодолимой силы. Исполнительский сбор устанавливается в размере 7% подлежащей взысканию суммы, но не менее 10 тыс. руб. с должника-организации (ст. 112 Закона об исполнительном производстве).
Возможно, на момент восстановления работника его должность будет занята или вообще сокращена. Несмотря на эти обстоятельства, работодатель обязан издать приказ и уведомить работника в установленный срок и все соответствующие мероприятия по увольнению или переводу лиц, принятых на должность незаконно уволенного, провести оперативно.
Некоторые работодатели, чтобы не нарушать сроки исполнения решения суда, выходят из подобной ситуации, отправляя работника в простой. Так, Верховным судом Чувашской Республики была рассмотрена апелляционная жалоба ООО на решение суда об отказе в признании незаконным постановления судебного пристава-исполнителя о взыскании исполнительского сбора за отказ от добровольного исполнения решения суда. Судебная коллегия данное решение суда отменила и признала незаконным постановление пристава-исполнителя о взыскании исполнительского сбора в размере 50 000 руб.
Судом было установлено, что ООО получило требование судебного пристава-исполнителя о восстановлении работника Ч. П. На следующий рабочий день после получения требования работодатель издал приказ об отмене приказа об увольнении и восстановлении работника и Ч. П. был допущен к исполнению трудовых обязанностей. С данным приказом он был ознакомлен, что подтверждается соответствующей записью на приказе.
Однако за время судебных разбирательств в организации произошло сокращение штата, должности Ч. П. в том числе. Поскольку работодатель не смог предоставить ему рабочее место, Ч. П. был направлен в простой, о чем ему вручили уведомление. Согласно этому документу он был вправе отсутствовать на рабочем месте, а время простоя ему оплачивалось по норме ст. 157 ТК РФ.
Таким образом, гарантии, установленные трудовым законодательством работнику, были соблюдены, а решение суда о восстановлении на работе исполнено. В результате требования работодателя об отмене постановления судебного пристава-исполнителя были удовлетворены (Апелляционное определение ВС ЧР от 22.10.2014 по делу № 33‑4015/14).
Ну а если сроки восстановления будут затянуты, ответственности работодателю не избежать.
Так, работник Т. был уволен по пп. «а» п. 6 ст. 81 ТК РФ за прогул 11.09.2012. Решением суда от 20.06.2013 он был восстановлен на работе. При этом решение о восстановлении работника было фактически исполнено работодателем 17.01.2014.
Суд установил, что 26.06.2013 работодатель в адрес работника посредством почтовой связи направил уведомление о необходимости предоставить объяснения по поводу отсутствия на рабочем месте с 21.06.2013. В ответ на данное уведомление работник 13.07.2013 направил по почте объяснительную о том, что не получал уведомления о выходе на работу. Одновременно он направил заявление об увольнении.
Суд пришел к выводу о том, что до 17.01.2014 работодателем не были приняты меры по фактическому допущению Т. к работе, Т. не был извещен о добровольном исполнении решения суда работодателем, не были созданы надлежащие условия для исполнения работником трудовых функций, приказ об отмене ранее изданного приказа об увольнении Т. и восстановлении его на работе издан не был, то есть фактически не было исполнено решение суда от 20.06.2013.
Доказать обратное работодатель не сумел. В связи с этим суд взыскал с него в пользу работника среднюю заработную плату за период задержки исполнения решения суда – с 21.06.2013 по 16.01.2014 (Апелляционное определение Московского городского суда от 08.08.2014 по делу № 33‑31606).
Что касается сроков исполнения предписания, выданного ГИТ, они трудовым законодательством не установлены. Если работодатель согласен с тем, что он нарушил трудовое законодательство и незаконно уволил или перевел работника, он исполняет предписание инспекции в срок, указанный в предписании. Если же работодатель не согласен, он в течение 10 дней с момента получения требования от инспекции может его обжаловать (ст. 357 ТК РФ).
К сведению
Решения государственных инспекторов труда могут быть обжалованы соответствующему руководителю по подчиненности, главному государственному инспектору труда РФ и (или) в суд (ст. 361 ТК РФ).
Нарушения, связанные с трудовой книжкой
Исходя из ст. 234 ТК РФ материальная ответственность работодателя также возникает, если работник лишается заработка по причине задержки работодателем выдачи ему трудовой книжки или внесения в нее неправильной или не соответствующей законодательству формулировки причины увольнения работника.
Согласно ст. 84.1 ТК РФ трудовая книжка должна быть выдана работнику в день расторжения трудового договора. В случае, когда в этот день выдать трудовую книжку работнику невозможно в связи с его отсутствием либо отказом от ее получения, работодатель обязан направить работнику уведомление о необходимости явиться за трудовой книжкой либо дать согласие на отправление ее по почте. Со дня направления уведомления работодатель освобождается от ответственности за задержку выдачи трудовой книжки.
Обратите внимание
Работодатель не несет ответственности за задержку выдачи трудовой книжки при несовпадении последнего дня работы с днем оформления прекращения трудовых отношений при увольнении работника по основанию, предусмотренному пп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 (за прогул) или п. 4 ч. 1 ст. 83 ТК РФ (осуждение работника), и при увольнении женщины, срок действия трудового договора с которой был продлен до окончания беременности или до окончания отпуска по беременности и родам в соответствии с ч. 2 ст. 261 ТК РФ.
По письменному обращению работника, не получившего трудовую книжку после увольнения, работодатель обязан выдать ее не позднее трех рабочих дней со дня обращения работника. При нарушении сроков выдачи трудовой книжки днем увольнения будет считаться день выдачи трудовой книжки и работодатель будет обязан возместить работнику не полученный им за все время задержки заработок.
Что касается записи в трудовую книжку, в силу той же ст. 84.1 ТК РФ запись об основании и о причине прекращения трудового договора должна производиться в точном соответствии с формулировками Трудового кодекса или иного федерального закона и со ссылкой на соответствующие статью, часть статьи и пункт статьи.
К сведению
В случае выявления неправильной или неточной записи в трудовой книжке исправление ее производится по месту работы, где была внесена соответствующая запись, либо работодателем по новому месту работы. Изменение записей, в том числе об увольнении или переводе, в случае признания их незаконными, производится путем признания их недействительными и внесения правильных записей. При наличие записей, признанных недействительными, по письменному заявлению работника по последнему месту работы ему выдается дубликат трудовой книжки.
Подчеркнем: в ст. 394 ТК РФ отдельно отмечено, что когда решение о взыскании материального ущерба с работодателя принимает суд, неполученный заработок возмещается работнику, если неправильная формулировка основания и (или) причины увольнения в трудовой книжке препятствовала поступлению на другую работу. Например, работнику было отказано во взыскании заработка за время прогула, поскольку неправильная формулировка основания увольнения, имеющаяся в трудовой книжке, не препятствовала и не могла препятствовать его поступлению на другую работу, – Апелляционное определение Московского городского суда от 10.10.2012 по делу № 11‑10065.
* * *
Обращаем внимание работодателя на то, что материальная ответственность за ущерб, причиненный работнику в случае незаконного лишения возможности трудиться, пожалуй, самый распространенный и самый серьезный вид ответственности. При этом сумма материального ущерба бывает достаточно большой, поскольку период, на который работник лишается заработка, может оказаться довольно длительным с учетом времени обращения работника в суд и времени рассмотрения дела. Кроме того, в случае признания действий работодателя незаконными в пользу работника всегда взыскивается компенсация морального вреда. А если незаконные действия работодателя будут установлены инспекторами ГИТ, то работодателю грозит еще и административная ответственность.
Поэтому стоит лишний раз проверить, не нарушили ли вы ту или иную норму Трудового кодекса при отстранении, увольнении, переводе и восстановлении работника, соблюден ли порядок выдачи трудовой книжки при увольнении и правильная ли запись в нее внесена. И если нарушения все же были допущены, лучше исправить их самостоятельно, а не ждать, когда работник обратится в суд.
Постановление Правительства РФ от 16.04.2003 № 225 «О трудовых книжках» (вместе с Правилами ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей).
Источник: Журнал «Отдел кадров государственного (муниципального) учреждения»