Существенные условия соглашения об отступном

В соответствии со ст. 409 ГК РФ по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен его исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами.

Чтобы наиболее точно уяснить, в чем состоит смысл отступного, обратимся к арбитражной практике. Так, например, в Постановлении ФАС ВСО от 17.12.2008 N А58-2216/08-Ф02-6329/08 указано: смысл отступного состоит в том, что взамен первоначально указанного в обязательстве предмета исполнения предоставляется иной предмет исполнения. Отступное является платой за отказ от исполнения, указанного в первоначальном обязательстве, средством освобождения должника от необходимости совершать первоначальное исполнение.

А ФАС ДВО в Постановлении от 31.07.2009 N Ф03-3424/2009 отметил: из содержания нормы ст. 409 ГК РФ следует, что права и обязанности сторон, вытекающие из соглашения об отступном, составляют обязательство, дополнительное к тому обязательству, на прекращение которого оно направлено. Соглашение об отступном является непосредственным выражением воли сторон прекратить существующее между ними обязательство, отказаться от исполнения первоначального обязательства.

Необходимым условием прекращения обязательства в порядке отступного является наличие соглашения. Так, например, ФАС МО в Постановлении от 29.04.2009 N КГ-А41/3089-09 оставил без удовлетворения кассационную жалобу ввиду несоблюдения данного требования.

Суть дела заключалась в том, что покупатель принял товар, не оплатил его в срок и вернул продавцу. Возврат был осуществлен без предварительного согласования с продавцом, который поместил товар на ответственное хранение, о чем уведомил покупателя в надлежащем порядке. Покупатель полагал, что сторонами достигнуто соглашение об отступном исходя из обстоятельств возврата товара, поскольку для договора данного вида законом не предусмотрена обязательная письменная форма. Однако судьи, указав, что ответчик не представил доказательств достижения сторонами данного соглашения, поддержали продавца.

Хотелось бы обратить внимание читателей на Информационное письмо N 102 <1>, которое содержит рекомендации по рассмотрению хозяйственных споров, связанных с предоставлением взамен исполнения обязательства отступного.

<1> Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса РФ».

Соглашение об отступном порождает право должника на замену исполнения обязательства и обязанность кредитора принять отступное. Обязательство прекращается с момента предоставления отступного взамен исполнения обязательства, а не с момента достижения сторонами соглашения об отступном.

При неисполнении соглашения об отступном в определенный сторонами срок кредитор вправе потребовать исполнения первоначального обязательства и применения к должнику мер ответственности в связи с его неисполнением (штрафы, пени, неустойки) (п. 1 Информационного письма N 102).

Если в соглашении об отступном стороны предусмотрели право должника взамен исполнения обязательства по договору предоставить в определенный срок отступное, то кредитор фактически предоставил должнику отсрочку в исполнении первоначального обязательства. Учитывая изложенное, кредитор не вправе требовать исполнения первоначального обязательства до истечения установленного сторонами срока предоставления отступного (п. 2 Информационного письма N 102).

Если в соглашении об отступном специально не сказано о сохранении прежнего дополнительного обязательства должника (например, выплатить неустойку), то с предоставлением отступного прекращаются все обязательства по договору, включая и обязательство по уплате неустойки (п. 3 Информационного письма N 102).

В случае когда стороны предусмотрели предоставление отступного по частям, при предоставлении части отступного обязательство считается прекращенным пропорционально фактически предоставленному отступному (п. 5 Информационного письма N 102). Например, ООО оказало маркетинговые услуги АО, однако оказанные услуги оплачены не были. Впоследствии стороны заключили соглашение об отступном, в соответствии с которым обязательство по оплате услуг прекращается предоставлением акционерным обществом 50 т стали. АО поставило только 10 т стали (что составило 20% отступного). ООО обратилось с иском в суд. Суд взыскал с АО сумму основного долга, снизив заявленную ООО сумму на 20% (то есть 80%). При этом он учел делимый характер обязательства и то, что ООО уже приняло 20% отступного.

Как правило, размер отступного соизмерим с размером первоначального исполнения, то есть соответствует величине основного долга, а также санкциям за ненадлежащее исполнение. На практике возможны ситуации, когда кредитор принимает отступное меньшей ценности, чем то, на которое он мог бы рассчитывать, если бы было исполнено первоначальное соглашение. Связано это с тем, что кредитор, рискуя вообще ничего не получить, соглашается на менее выгодные для себя условия.

В тех случаях, когда стоимость предоставляемого отступного меньше долга по обязательству, оно прекращается полностью либо в части в зависимости от воли сторон, выраженной в соглашении об отступном. Если стороны в соглашении об отступном определенно не указали, прекращается обязательство полностью или в части долга, и суд не может установить волю сторон (ст. 431 ГК РФ <2>), то в случае, когда стоимость предоставляемого отступного меньше долга должника, необходимо исходить из того, что обязательство прекращается полностью (п. 4 Информационного письма N 102).

<2> При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Если указанные правила не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Таким образом, исходя из разъяснений, данных в Информационном письме N 102, в соглашении о предоставлении отступного должны быть отражены, в частности:

• размер, сроки и порядок предоставления отступного;
• обязательства (основное, дополнительные), прекращающиеся с предоставлением отступного;
• погашение обязательства полностью или частично (при несоразмерности обязательства и размера отступного);
• возможность предоставления отступного по частям.

Форма и государственная регистрация

Гражданский кодекс не содержит специальных условий о форме соглашения об отступном, следовательно, форма такой сделки должна соответствовать правилам, установленным в законе для сделок вообще (ст. 158 ГК РФ) и для двусторонних сделок (ст. 434 ГК РФ).

Ранее некоторые арбитры придерживались мнения, что при определении надлежащей формы соглашения об отступном стороны должны учитывать не только условия собственно соглашения, но и условия того обязательства, к прекращению которого направлено отступное. Поскольку соглашение об отступном, являясь обязательством дополнительным, направлено на прекращение основного обязательства, его форма должна подчиняться требованиям, определяющим форму основного обязательства. Например, если стороны предусмотрели нотариальное удостоверение основного обязательства, отступное также должно было осуществляться в нотариальной форме (Постановление ФАС СКО от 01.03.2007 N Ф08-801/2006).

Позднее Президиум ВАС РФ в Постановлении от 25.09.2007 N 7134/07 <3> отметил следующее. Соглашение об отступном не изменяет и не расторгает договор, а является способом прекращения обязательства. Поэтому применение судами к порядку заключения соглашения об отступном ст. 452 ГК РФ <4>, которой предусмотрен порядок изменения и расторжения договора, неправомерно.

<3> Согласно п. 2 ст. 13 Федерального конституционного закона от 28.04.1995 N 1-ФКЗ «Об арбитражных судах в Российской Федерации» Постановления Президиума ВАС РФ являются обязательными для арбитражных судов.
<4> Соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное (ст. 452 ГК РФ).

Законом не установлено требования о нотариальном удостоверении сделки отступного или других специальных требований к ее форме — такой вывод сделан в данном Постановлении.

В том случае, если в качестве отступного передается недвижимое имущество, возникает вопрос о необходимости государственной регистрации. Вот что говорится по этому поводу в п. 15 Информационного письма N 59 <5>. Государственной регистрации подлежит переход права собственности на недвижимое имущество, предоставляемое в качестве отступного. Поскольку ст. 409 ГК РФ не содержит требований о государственной регистрации самого соглашения о предоставлении в качестве отступного недвижимого имущества, такое соглашение не нуждается в отдельной государственной регистрации.

<5> Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 N 59 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».

Предоставление отступного прекращает обязательство по оплате товаров (работ, услуг)

Пример 1. По условиям договора организация «Альфа» оказывает консалтинговые услуги организации «Вега» на сумму 118 000 руб.

Организация «Вега» не смогла в установленный срок погасить задолженность и предложила организации «Альфа» подписать соглашение о предоставлении отступного, в соответствии с которым организация «Вега» передает собственную продукцию на эту же сумму. Себестоимость продукции составляет 80 000 руб.

В бухгалтерском учете организации «Вега» будут сделаны следующие проводки:

	Дебет	Кредит	Сумма, руб.
На дату оказания услуг
Отражен расход в виде консалтинговых услуг (118 000 — 18 000) руб.	26	60	100 000
Отражен НДС по услугам, предъявленный организацией «Альфа»	19	60	18 000
Принят к вычету НДС	68-1	19	18 000
На дату передачи продукции
Отражен доход от реализации продукции	62	90-1	118 000
Списана фактическая себестоимость продукции	90-2	43	80 000
Начислен НДС с выручки от реализации продукции (118 000 руб. x 18/118)	90-3	68-1	18 000
Отражено прекращение обязательства по оплате предоставлением отступного	60	62	118 000

НДС. Передача в качестве отступного товаров, имущественных прав (выполнение работ, оказание услуг) признается объектом обложения НДС (пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ), за исключением случаев, когда такая реализация не облагается НДС.

НДС при передаче отступного исчисляется по общим правилам (п. 1 ст. 154, п. п. 2, 3 ст. 164, п. 1 ст. 166 НК РФ). Налоговая база определяется на дату предоставления отступного. Она будет равна цене, указанной сторонами сделки (то есть сумме задолженности, погашаемой отступным), без учета НДС (п. 2 ст. 154, п. 1 ст. 40 НК РФ) — 100 000 руб. (118 000 — 18 000).

Налог на прибыль. Выручка от реализации продукции (без НДС) признается организацией доходом от реализации на дату перехода права собственности на нее к кредитору (п. 1 ст. 249, п. 1 ст. 248, п. 3 ст. 271 НК РФ). В данном случае выручка от реализации продукции признается в сумме погашаемой задолженности по оказанным услугам (п. 4 ст. 274 НК РФ) — 100 000 руб.

Пример 2. Воспользуемся данными примера 1 и отразим проводки, которые будут сделаны бухгалтером организации «Альфа».

	Дебет	Кредит	Сумма, руб.
На дату оказания услуг
Отражена реализация консалтинговых услуг (118 000 — 18 000) руб.	62	90-1	100 000
Отражен НДС по услугам	90-3	68-1	18 000
На дату получения отступного
Приняты к учету товары, полученные в качестве отступного	41	60	100 000
Отражен НДС, предъявленный организацией «Вега»	19	60	18 000
Принят к вычету НДС	68-1	19	18 000
Отражено прекращение обязательства по оплате предоставлением отступного	60	62	118 000

НДС. Сумма НДС по товарам, полученным в качестве отступного, выделенная в счете-фактуре организации «Вега», принимается к вычету при соблюдении условий, указанных в п. 1 ст. 172 НК РФ (товары будут использоваться для операций, облагаемых НДС).

Налог на прибыль. Предоставленные в качестве отступного товары отражаются в налоговом учете по их стоимости, указанной в соглашении об отступном на дату их получения. В данном случае первоначальное обязательство прекращается в полном объеме, поэтому стоимость приобретения отступного определяется как сумма погашенного обязательства (без учета НДС) в размере 100 000 руб.

Заемное обязательство прекращено отступным

На практике возможна ситуация, когда организация получает денежные средства по договору займа. В дальнейшем у заемщика возникают сложности с возвратом займа, и стороны заключают соглашение об отступном, в соответствии с которым заемщик передает заимодавцу имущество (оказывает услуги, выполняет работы). Рассмотрим некоторые особенности в исчислении НДС у обеих сторон соглашения, если отступное передается в погашение обязательства по договору займа в денежной форме.

Подпунктом 1 п. 1 ст. 146 НК РФ определено, что объектом обложения НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ, в том числе передача товаров (результатов выполненных работ, оказанных услуг) по соглашению о предоставлении отступного. Таким образом, организация, передавая имущество (работы, услуги), выделит НДС в счете-фактуре. Это в общем случае, когда первоначально обязательство возникло в результате отгрузки товаров. А если первоначально был заключен договор займа в денежной форме? Будет ли в этом случае начисляться НДС при передаче отступного и сможет ли заимодавец принять к вычету суммы НДС, предъявленные ему при передаче имущества заемщиком?

Арбитражная практика по данному вопросу немногочисленна и противоречива. Так, например, арбитры ФАС МО в Постановлении от 27.03.2006, 21.03.2006 N КА-А40/1987-06 на данный вопрос дали отрицательный ответ. Суть дела заключалась в следующем. По договору займа организация А предоставила организации В денежный заем. Обязательства по договору займа прекращены путем заключения соглашения об отступном и передачи заемщиком здания организации А. В адрес последней был выставлен счет-фактура, в котором указана цена здания с выделенной суммой НДС, что явилось основанием для принятия НДС к вычету.

Согласно пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) на территории РФ оказание финансовых услуг по предоставлению займа в денежной форме. Учитывая, что предоставление отступного в соответствии с гражданским законодательством не влияет на содержание обязательства, которое оно прекращает, и не изменяет его, предоставление займа в денежной форме является операцией, не подлежащей обложению НДС. Судом сделан вывод о том, что передача организации А в качестве отступного здания взамен возврата займа не влечет возникновения у организации А права на применение налогового вычета на основании выставленного счета-фактуры.

Судьи ФАС ЦО в Постановлении от 01.07.2009 по делу N А68-8203/08-505/18 высказали противоположное мнение (с которым автор солидарен). Ссылаясь на пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ, арбитры пришли к выводу о том, что передача отступного в виде имущества является реализацией, в связи с чем передающая сторона (заемщик) обязана исчислить НДС, а принимающая (заимодавец) вправе применить налоговые вычеты в данной сумме. Положения пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ применимы в случае передачи денежных средств взаем и возврате займа в денежной форме. В рассматриваемом же случае следует руководствоваться правовыми положениями ст. ст. 39, 146, 172 НК РФ.

Примечание. Передача имущества в качестве отступного является реализацией имущества, в связи с чем по данной сделке передающая сторона обязана исчислить НДС с реализации, а получающая вправе принять НДС к вычету.

И еще на один момент хотелось бы обратить внимание. По мнению ФНС, изложенному в Письме от 28.11.2008 N ШС-6-3/868@, при заключении соглашения между заемщиком и заимодавцем о погашении заемщиком своих обязательств по договору займа в денежной форме посредством отгрузки заимодавцу товаров (выполнения работ, оказания услуг) денежные средства, полученные заемщиком в соответствии с договором займа, следует рассматривать на дату заключения указанного соглашения как предоплату под предстоящую поставку товаров (работ, услуг). При этом в соответствии с п. 1 ст. 154 НК РФ налоговая база определяется исходя из суммы, полученной заемщиком с учетом НДС.

Например, организация «Альфа» предоставила организации «Вега» денежный заем в размере 236 000 руб. Соглашение об отступном, согласно которому заемщик передает заимодавцу имущество, было подписано 10.03.2010. Фактическая передача имущества произведена 05.04.2010.

Если учитывать позицию налоговиков по данному вопросу, то на дату подписания соглашения организация «Вега» должна исчислить НДС с предоплаты (236 000 руб. x 18/118 = 36 000 руб.).

Однако с их мнением можно поспорить, приведя в качестве аргумента п. 1 Информационного письма N 102, согласно которому обязательство прекращается с момента предоставления отступного, а не с момента достижения сторонами соглашения об отступном. То есть обязательство по возврату займа существует до момента предоставления отступного.

Стоимость отступного больше (меньше) погашаемого обязательства

Исходя из содержания ст. 409 ГК РФ условием заключения соглашения об отступном является наличие обязательства должника перед кредитором. Закон предусматривает, что размер отступного определяется соглашением сторон. Следовательно, отступное по стоимости может быть меньше первоначального исполнения, совпадать с ним и даже превышать его.

Соглашение об отступном будет являться не соответствующим требованиям ст. 409 ГК РФ только в том случае, если обязательства стороны, предоставившей отступное, перед другой стороной по сделке отсутствовали совсем (Постановление ФАС ЦО от 23.07.2008 N Ф10-3397/08).

Итак, предположим, стороны согласились на неравноценный обмен. В соглашении о предоставлении отступного рекомендуем прописать, полностью или частично погашается первоначальное обязательство. Это позволит избежать ненужных споров с налоговыми органами по поводу определения облагаемой базы по НДС, налогу на прибыль, налогу на имущество.

Пример 3. По условиям договора организация «Альфа» отгрузила материалы организации «Вега» на сумму 1 180 000 руб. (в том числе НДС — 180 000 руб.). Организация «Вега» не смогла в установленный срок погасить задолженность. Стороны подписали соглашение о предоставлении отступного, в соответствии с которым организация «Вега» передает организации «Альфа» основное средство. Его остаточная стоимость на момент передачи составила 500 000 руб.

В соглашении установлено, что обязательство погашено полностью.

В первичных документах (накладная, счет-фактура) указано, что основное средство передается по цене 1 180 000 руб. (в том числе НДС — 180 000 руб.).

В бухгалтерском учете организации «Вега» будут сделаны следующие проводки:

	Дебет	Кредит	Сумма, руб.
На дату отгрузки материалов
Поступили материалы от организации «Альфа» (1 180 000 — 180 000) руб.	10	60	1 000 000
Отражен НДС по приобретенным материалам	19	60	180 000
Принят к вычету НДС	68-1	19	180 000
На дату передачи ОС
Отражен доход от реализации ОС	62	91-1	1 180 000
Списана остаточная стоимость ОС	91-2	01	500 000
Начислен НДС от реализации ОС (1 180 000 руб. x 18/118)	91-2	68-1	180 000
Отражено прекращение обязательства по оплате предоставлением отступного	60	62	1 180 000

Обращаем ваше внимание на «особое» мнение, которое можно встретить в экономической литературе. Оно заключается в следующем. Если в первичных документах будет указана стоимость основного средства, меньшая, чем стоимость погашаемого обязательства (например, 500 000, а не 1 180 000 руб.), в налоговом учете должника следует скорректировать стоимость имущества, приобретенного по первоначальному договору (1 000 000 руб.), исходя из стоимости имущества, передаваемого по соглашению об отступном (500 000 руб.). Однако мы с такой точкой зрения не согласны: изменять стоимость ранее полученных активов не следует, так как в соответствии с п. 2 ст. 254 НК РФ стоимость материальных ценностей формируется исходя из цены приобретения (в данном случае — указанной в первоначальном договоре) <6>.

<6> Что касается основного средства, то изменение его первоначальной стоимости возможно лишь в случаях достройки, реконструкции, модернизации (п. 2 ст. 257 НК РФ).

НДС. На момент передачи имущества (в данном примере — основного средства) в качестве отступного организация «Вега» отразит выручку от реализации на сумму погашаемого обязательства (1 180 000 руб.). В соответствии с п. 1 ст. 154, п. 3 ст. 168 НК РФ она исчислит НДС (1 180 000 руб. x 18/118 = 180 000 руб.) и выставит счет-фактуру организации «Альфа».

Пример 4. Воспользуемся данными примера 3 и отразим проводки, которые будут сделаны бухгалтером организации «Альфа».

	Дебет	Кредит	Сумма, руб.
На дату отгрузки материалов
Отражена выручка от реализации материалов (1 180 000 — 180 000) руб.	62	90-1	1 000 000
Отражен НДС	90-3	68-1	180 000
На дату получения ОС
Принято к учету ОС, полученное в качестве отступного	41	60	1 000 000
Отражен НДС, предъявленный организацией «Вега»	19	60	180 000
Принят к вычету НДС	68-1	19	180 000
Отражено прекращение обязательства по оплате предоставлением отступного	60	62	1 180 000

Стоимость имущества, полученного кредитором в порядке отступного, определяется исходя из затрат на его приобретение (это относится и к ТМЦ — п. 2 ст. 254 НК РФ, и к ОС — п. 1 ст. 257 НК РФ). Таким образом, кредитор, принимая имущество по соглашению об отступном, в налоговом учете отражает его по стоимости, равной сумме погашенного обязательства.

В заключение темы хотелось бы привести интересный, на взгляд автора, пример из арбитражной практики на тему «неравноценного» отступного (в данном случае размер отступного в разы превышал сумму по основному обязательству).

Речь пойдет о Постановлении ФАС СКО от 24.09.2009 по делу N А32-14927/2008-51/113 <7>. Суть дела в следующем.

<7> Определением ВАС РФ от 29.01.2010 N ВАС-17594/08 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора.

Заказчик и подрядчик заключили договор на выполнение работ на общую сумму 199 130 руб. Во исполнение обязательства по оплате образовавшейся задолженности стороны подписали соглашение об отступном, на основании которого заказчик передает основное средство. Подрядчик принимает данное основное средство на баланс по первоначальной стоимости 199 130 руб.

Поскольку остаточная стоимость полученного в порядке соглашений об отступном основного средства составляет 2 032 799 руб., по мнению налогового органа, превышение указанной стоимости над стоимостью оказанных услуг должно учитываться в составе внереализационных доходов и считаться безвозмездно полученным. При получении имущества (работ, услуг) безвозмездно оценка доходов осуществляется исходя из рыночных цен, определяемых с учетом положений ст. 40 НК РФ, но не ниже определяемой в соответствии с гл. 25 НК РФ остаточной стоимости — по амортизируемому имуществу и не ниже затрат на производство (приобретение) — по иному имуществу (выполненным работам, оказанным услугам). Информация о ценах должна быть подтверждена налогоплательщиком — получателем имущества (работ, услуг) документально или путем проведения независимой оценки (п. 8 ст. 250 НК РФ).

В связи с этим налоговая инспекция посчитала, что подрядчик занизил налоговую базу по налогу на прибыль, и привлекла его к налоговой ответственности.

Признавая решение налогового органа незаконным, суды обоснованно руководствовались следующим.

Статьей 423 ГК РФ предусмотрено, что договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным. Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления. Договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное.

В соответствии со ст. 572 ГК РФ по договору дарения передача имущества осуществляется безвозмездно, при этом обязательным признаком договора является вытекающее из него очевидное намерение передать имущество в качестве дара. В силу п. 2 ст. 170 ГК РФ притворной является сделка, совершенная с целью прикрыть другую сделку. При совершении такой сделки у сторон отсутствует намерение по ее исполнению, действия сторон сделки направлены на создание правовых последствий прикрываемой сделки. Таким образом, заключенное между коммерческими организациями соглашение может быть квалифицировано как дарение только в том случае, если будет установлено намерение сторон безвозмездно передать имущество.

Судьи обоснованно сделали вывод о том, что передача основного средства имела возмездный характер, так как оно передавалось в качестве отступного в счет образовавшейся задолженности по договору. Свои обязанности по договору общество исполнило. Налоговая инспекция не доказала неисполнение соглашений об отступном, а также направленность воли сторон сделок на безвозмездную передачу имущества.

Кроме того, сам по себе факт несоответствия балансовой стоимости передаваемого имущества цене сделки не свидетельствует о ее безвозмездном характере.

Обстоятельства, связанные с передачей подрядчику основного средства в качестве отступного, также послужили основанием для доначисления налога на имущество, так как, по мнению налогового органа, сумма превышения остаточной балансовой стоимости объектов основных средств, принятых от заказчика, над суммой сделки подлежит включению в налогооблагаемую базу по данному налогу.

В силу п. 1 ст. 374 НК РФ объектом налогообложения для российских организаций признается движимое и недвижимое имущество, учитываемое на балансе в качестве объектов основных средств в соответствии с установленным порядком ведения бухгалтерского учета. Согласно п. п. 7, 8 и 11 ПБУ 6/01 «Учет основных средств» <8> основные средства принимаются к бухгалтерскому учету по первоначальной стоимости. Первоначальной стоимостью основных средств, приобретенных за плату, признается сумма фактических затрат организации на приобретение, сооружение и изготовление, за исключением НДС и иных возмещаемых налогов (кроме случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации). Первоначальной стоимостью основных средств, полученных по договорам, предусматривающим исполнение обязательств (оплату) неденежными средствами, признается стоимость ценностей, переданных или подлежащих передаче организацией.

<8> Утверждено Приказом Минфина России от 30.03.2001 N 26н.

Кроме того, согласно п. 10 ПБУ 6/01 первоначальной стоимостью основных средств, полученных безвозмездно, признается их текущая рыночная стоимость на дату принятия к бухгалтерскому учету в качестве вложений во внеоборотные активы. Рыночную стоимость основного средства налоговый орган не определял.

С учетом названных норм общество правомерно определило первоначальную стоимость полученного имущества исходя из стоимости выполненных работ в соответствии с условиями заключенного договора. Суды обоснованно признали решение налогового органа в части доначисления обществу налога на имущество незаконным.

Е.Л.Ермошина

Эксперт журнала

«Актуальные вопросы бухгалтерского учета

и налогообложения»

Преимущества и риски сделки

Таким образом, отступное – это один из наиболее «мягких» способов выхода из сделки, благодаря которым обе стороны получают достаточно ощутимые преимущества:

1. Они не тратят средства, свое время и другие ресурсы на длительные переговоры и судебные разбирательства.
2. Они могут договориться об адекватном размере компенсации и по максимуму защитить свои интересы.
3. После прекращения обязательств стороны расстаются мирно, что не исключает возможности их дальнейшего сотрудничества на других, более выгодных условиях.

Однако в отступном, как и во всякой сделке присутствуют свои риски. В основном они связаны с некорректным составлением текста соглашения (сроки, порядок передачи отступного, его размер, а также перечень обязательств, которые прекращают действовать после сделки). В результате партнеры могут неправильно истолковать соглашение и приступить к судебным разбирательствам.

Поэтому главный риск заключается в том, что вышедшая из сделки сторона может потерять как средства, предоставленные в рамках компенсации, так и деньги, которые необходимо будет передать истцу на основании судебного решения. Основной способ избежать этого – корректно составить текст соглашения об отступном.

Образец соглашения об отступном: на что обратить внимание

При составлении договора очень важно четко, конкретно прописать такие пункты:

1. Вид отступного (сумма, имущество, услуга).
2. Срок передачи – до конкретного числа.
3. Порядок передачи – например, путем безналичного перевода, путем передачи имущества с подписанием соответствующего акта.
4. Обязательство/обязательства, от которых сторона освобождается при подписании соглашения.

Структура соглашения примерно повторяет структуру договора, однако текст содержит меньше разделов:

• преамбула;
• предмет;
• порядок передачи и срок отступного;
• его размер.

Преамбула

Стороны описывают наименования компаний, ФИО и должности представителей. Соглашение может быть составлено и между частными лицами – в таком случае достаточно вписать ФИО и паспортные данные. Стороны называют себя как «Кредитор» и «Должник». Также в начале документа указывают дату и место его подписания.

Предмет

Именно предмет составляет суть соглашения. В нем должно быть представлена такая информация:

1. О каком именно договоре идет речь, название этого документа, его дата и номер. Например, обязательства по кредитному договору, договору поставки, займа между частными лицами и т.п.
2. Подробные сведения об обязательстве/обязательствах, которые прекращаются в соответствии с соглашением. Указывают размер обязательства, его суть, дату исполнения. При этом лучше прописать сумму подробно, отдельно обозначить проценты, неустойку и прочие платежи при наличии.
3. Также можно отдельным пунктом прописать, что данное обязательство прекращается в полном объеме с момента передачи отступного.

Раздел об отступном

Здесь прописывается размер, сумма, предельный срок и порядок передачи отступного. Если компенсация полагается в виде денежной суммы, ее размер указывается цифрами и прописью. Если речь идет о передаче имущества, также нужно прописать его стоимость (с учетом НДС, который указывается отдельно). Имущество описывают путем указания точного названия (например, марка и год выпуская автомобиля).

При составлении соглашения можно ориентироваться на такой образец.

Судебная практика: 7 важных моментов

Анализ судебной практики проводится на основе анализа конкретных дел, а также обзора практики, ранее проведенного Высшим Арбитражным Судом (ныне упразднен), который в частности издал информационное письмо. В нем обозначены общие положения об отступном, которые следует обязательно учитывать при подписании соответствующего соглашения:

1. Основной смысл отступного состоит в том, что обязательство прекращается взамен предоставления компенсации. Однако само прекращение наступает не с момента подписания соглашения, а с момента фактического предоставления компенсации, что подтверждается подписанием акта приема-передачи. Таким образом, оформление документа не освобождает партнера от обязательств автоматически, хотя и порождает его право на это.
2. При этом после подписания соглашения партнер уже не имеет права требовать исполнения обязательств от другой стороны вплоть до окончания срока передачи отступного. Поэтому единственное основание потребовать исполнять обязательства – непредоставление компенсации в установленный срок.
3. Освобождение от обязательств предусматривает полное их прекращение (если иное не предусмотрено соглашением). Например, компания договорилась с банком о прекращении исполнения кредитного договора, передав взамен часть своего имущества. В таком случае банк уже не имеет права требовать возврата не только самого кредита, но процентов, неустоек, комиссий и других видов платежей.
4. В общем случае сумма отступного должна полностью покрывать размер обязательства. Однако даже если эти два значения отличаются друг от друга, стороны могут договориться о прекращении договора либо некоторых его пунктов, что должно явно отражаться в соглашении об отступном. Поэтому суды в первую очередь обращают внимание именно на этот документ.
5. Стороны могут договориться о передаче компенсации как полностью, так и в несколько этапов по частям. В таком случае обязательство также прекращается частично, пропорционально размеру фактически предоставленной компенсации.
6. Соглашение может прекратить не только обязательства по основному договору, но также и обязательства по недействительной сделке. Однако это возможно только при условии, что в результате не будут нарушены законные права третьих лиц.
7. Если в качестве отступного предоставляется имущество, принадлежащее сразу нескольким собственникам, преимущественное право покупки не действует, поскольку передача не предполагает собственно сделку купли-продажи. Таким образом, каждый собственник может свободно распоряжаться своей долей, в том числе предоставлять ее в качестве компенсации при освобождении от обязательств по договору с третьей стороной.

Поделиться ссылкой:

Договор об отступном: общие положения

В соответствии со ст. 409 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ) отступное:

• прекращает обязательство;
• оформляется соглашением сторон;
• может быть выражено в уплате денег;
• также возможно посредством предоставления другого имущества.

Наряду с отступным в гл. 26 ГК РФ выделяются, в частности, следующие способы прекращения обязательств:

• исполнение обязательства (ст. 408 ГК РФ);
• новация (ст. 414 ГК РФ);
• прощение долга (ст. 415 ГК РФ).

Подробнее о прекращении обязательств читайте в наших статьях по ссылкам:

• «Прекращение обязательств в гражданском праве»;
• «Какие существуют основания для прекращения обязательств?».

Образец соглашения об отступном можно скачать по ссылке: Образец соглашения об отступном. При этом оформление договора об отступном, в т. ч. с использованием предложенного нами образца, предполагает учет следующих особенностей:

• документ должен содержать существенные условия: предмет, размер, сроки и порядок предоставления отступного (постановление ФАС МО от 04.11.1999 № КГ-А40/3581-99);
• в документе необходимо указать, какое обязательство им прекращается (постановление ФАС СКО от 22.06.2004 № Ф08-2180/2004);
• соглашение об отступном необязательно должно следовать форме изначального договора (постановление Президиума ВАС РФ от 25.09.2007 № 7134/07 по делу № А25-641/06-13).

Подробнее о формах соглашений читайте в материалах по ссылкам:

• «Письменная форма договора по ГК РФ»;
• «Какие договоры заключаются в устной форме согласно Гражданскому кодексу РФ?».

Отступное как прекращение обязательств по займу

Заем регулируется § 1 гл. 42 ГК РФ. Согласно п. 1 ст. 807 ГК РФ на основании соглашения о займе:

• заимодавец передает или обязуется передать заемщику деньги, ценные бумаги или родовое имущество;
• а заемщик, в свою очередь, обязуется вернуть имущество в том же объеме.

Соглашение об отступном по договору займа сопряжено со следующими особенностями:

• согласно п. 23 Обзора судебной практики ВС РФ № 2 (2017), утв. Президиумом ВС РФ 26.04.2017, если в качестве отступного по договору займа выступает передача вещи, то изначальный способ исполнения заемного соглашения прекращается, а на стороны возлагаются новые обязательства из договора об отступном, в связи с чем передача имущества как отступного признается налоговыми органами реализацией: заемщик исчисляет НДС с реализации, а заимодавец может принять налог к вычету;
• при рассмотрении споров о признании договоров займа и соглашения об отступном недействительными по причине их несоответствия законодательству об ООО суды устанавливают, имело ли место злоупотребление правом, было ли волеизъявление незаинтересованного субъекта направлено на совершение таких сделок, а также имела ли место их необоснованность (определение ВС РФ от 08.02.2018 № 303-ЭС17-22220 по делу № А51-13756/2016).

О других нюансах, связанных с договором займа, читайте в наших статьях по ссылкам:

• «Договор займа и кредитный договор — отличие»;
• «Срок исковой давности по договору займа»;
• «Когда оформляется расписка о возврате займа?»;
• «Изменения в договоре займа с 2018 года».

Отступное путем передачи имущества

В настоящем разделе рассмотрим особенности отступного путем передачи имущества. В качестве образца соглашения об отступном путем передачи имущества можно использовать тот, что был представлен для скачивания в первом разделе нашей статьи.

При этом данный вид отступного отличается, в частности, следующими нюансами:

• Особенности отступного путем передачи имущества должника при банкротстве характеризуются, помимо прочего, тем, что соответствующее предложение конкурсного управляющего, включая информацию о том, что входит в имущество, подлежит утверждению собранием кредиторов (п. 4 ст. 142.1 закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ). При этом кредиторы определяют стоимость имущества, предполагаемого для передачи им (п. 5 ст. 142.1).
• Соглашение об отступном посредством передачи недвижимости может быть признано недействительным, если сделка является для юрлица крупной, нарушена процедура ее одобрения и она влечет негативные последствия, например в виде фактического прекращения деятельности компании (определение ВС РФ от 20.11.2017 № 310-ЭС17-17435 по делу № А08-9302/2015).
• Освобождаются от налогообложения по НДФЛ доходы в виде задолженности при прекращении обязательства по ипотеке посредством отступного путем передачи имущества, заложенного по такому кредиту, кредитной организации (абз. 3 п. 65 ст. 217 Налогового кодекса РФ).

Регистрация соглашения об отступном в Росреестре

Федеральная служба госрегистрации, кадастра и картографии (Росреестр) осуществляет, в частности, функции госрегистрации прав на недвижимость. Подробнее с деятельностью указанного госоргана можно ознакомиться на его официальном сайте. Полномочия Росреестра перечислены в разд. 2 Положения о Росреестре, утв. постановлением Правительства РФ от 01.06.2009 № 457.

Относительно регистрации соглашения об отступном в Росреестре отметим, что органы Росреестра:

• обращают внимание на необходимость заверения у нотариуса соглашения об отступном, если отчуждается доля в праве общей собственности;
• а также указывают на необходимость получения согласия участников долевого строительства на передачу объекта незавершенного строительства, который находится в ипотеке у участников.

Об этих и других вопросах рассказывается, в частности, на официальном сайте Росреестра по ссылке: «О совместном совещании с представителями Нотариальной палаты».

Вопросы госрегистрации прав на недвижимость подробно раскрыты в наших статьях:

• «Регистрация договора залога недвижимого имущества в Росреестре»;
• «Государственная регистрация права оперативного управления на объекты недвижимости»;
• «Государственная регистрация перехода права собственности на недвижимое имущество»;
• «Государственная регистрация прекращения права собственности на объект недвижимости».

***

Итак, в настоящей статье был представлен для скачивания образец соглашения об отступном и отмечены нюансы, связанные с его заключением, в частности обозначены существенные условия такого соглашения.

***

Статья оказалась полезной? Подписывайтесь на наш канал RUSЮРИСТ в Яндекс.Дзен!