Статья 445. Заключение договора в обязательном порядке

1. В случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты.

Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

2. В случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

3. Правила о сроках, предусмотренные пунктами 1 и 2 настоящей статьи, применяются, если другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами.

4. Если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. В этом случае договор считается заключенным на условиях, указанных в решении суда, с момента вступления в законную силу соответствующего решения суда.

Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.

Комментарий к статье 445 ГК РФ

1. В комментируемой статье содержатся нормы, регулирующие отношения по заключению так называемого обязательного договора, который представляет собой изъятие из важнейшего гражданско-правового принципа свободы договора и возможен только в исключительных случаях, предусмотренных ГК или иными федеральными законами.

Заключение договора может быть обязательным как для одной, так и для обеих сторон, хотя второй вариант менее типичен. Примером договора, заключение которого является обязательным для обеих сторон, является основной договор, заключаемый на основании предварительного договора.

2. По общему правилу полученная оферта ни к чему не обязывает и никак не связывает ее адресата. Но если речь идет о заключении обязательного договора, дело обстоит иначе. В течение 30 дней с момента получения оферты адресат, для которого заключение договора обязательно, должен совершить одно из трех следующих действий: известить оферента об акцепте, об отказе от акцепта или представить протокол разногласий к оферте. Если оферта акцептована, то договор считается заключенным в момент, определяемый по правилам ст. 433 ГК. В случае получения оферентом протокола разногласий либо отказа от акцепта, а также в случае неполучения оферентом в установленный срок какого-либо извещения оферент вправе обратиться в суд с требованиями о разрешении возникшего спора и понуждении обязанного контрагента к заключению договора. При этом получившая оферту обязанная сторона, уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить причиненные другой стороне убытки, если соответствующее требование будет оферентом заявлено и обосновано.

3. Получение оферентом вместо акцепта встречной оферты по общему правилу ни к чему его не обязывает. Однако если заключение договора является обязательным для лица, направившего оферту, и это лицо в течение 30 дней с момента получения адресатом оферты получит протокол разногласий, оно обязано в течение 30 дней известить другую сторону о согласии со встречной офертой либо об отклонении встречной оферты. В случае если первоначальный оферент отклоняет встречную оферту либо никак на нее не реагирует в установленный срок, сторона, направившая встречную оферту, вправе обратиться в суд с требованиями о разрешении разногласий и о понуждении к заключению договора. При этом обязанный к заключению договора оферент должен возместить причиненные другой стороне убытки, если, конечно, соответствующее требование будет им заявлено и обосновано.

4. Требование о рассмотрении возникших в отношении заключения договора разногласий может быть заявлено в течение 30 дней с момента получения стороной протокола разногласий либо в срок, установленный для акцепта, если он установлен оферентом.

В отношении требования о понуждении к заключению договора комментируемая статья не содержит каких-либо специальных правил, в связи с чем оно может быть предъявлено и удовлетворено в пределах общего трехлетнего срока исковой давности (ст. 196 ГК).

В п. 3 комментируемой статьи особо подчеркивается, что нормы п. п. 1 и 2 комментируемой статьи, устанавливающие сроки обращения в суд за разрешением преддоговорных разногласий, являются диспозитивными и могут быть изменены не только специальной нормой федерального закона, постановления Правительства РФ или указа Президента РФ, но и соглашением сторон.

5. Комментируемая статья не содержит каких-либо специальных правил относительно формы обязательного договора. Следовательно, к форме обязательного договора в полной мере распространяются все правила о форме договора (см. коммент. к ст. 434 ГК).

Другой комментарий к статье 445 ГК РФ

1. Комментируемая статья предусматривает порядок и сроки заключения договора для тех случаев, когда ГК или иными законами установлена обязанность заключить договор (см. ст. 421, 426 и коммент. к ст. ст. 421, 426). Нормам, включенным в статью, придан диспозитивный характер, т.е. стороны могут согласовать другие порядок и сроки. Кроме того, эти нормы не применяются при наличии специальных правил, например норм о порядке и сроках заключения государственного контракта (договора) на поставку товаров для государственных нужд (ст. 528 и 529 ГК) и контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд (ст. 765 ГК).

2. Статья 445 установила два варианта заключения договора в обязательном порядке. При первом варианте оферентом выступает покупатель (заказчик, арендатор), при втором — обязанная сторона.

Ни один из этих вариантов не предусматривает срок направления оферты (проекта договора). Судебно-арбитражная практика исходит из отсутствия оснований для понуждения обязанной стороны к заключению договора, если вторая сторона предварительно не обращалась к ней с предложением заключить договор (Вестник ВАС РФ, 1997, N 5, с. 55, 56).

3. Как правило, оферта должна исходить от потребителя товара, работ, услуг (покупателя, заказчика). Она может быть направлена в виде проекта договора — одного документа, подписываемого сторонами, либо иного письменного документа посредством почтовой, телеграфной, телефонной, электронной или иной связи (см. ст. 434 и коммент. к ней). Вторая сторона (обязанная) должна возвратить подписанный проект договора (акцептовать оферту в иной форме, предусмотренной ст. 434 и 438 ГК) либо известить контрагента об отказе от акцепта или о принятии оферты на иных условиях. Эти действия должны быть совершены в 30-дневный срок, включая время, необходимое для доставки проекта договора (извещения) оференту.

4. При втором варианте проект договора в виде одного документа, подписываемого сторонами (оферту в иной форме), направляет обязанная сторона. Вторая сторона вправе в течение 30 дней:

а) возвратить подписанный проект договора (извещение о принятии оферты) без возражений;

б) возвратить договор с протоколом разногласий;

в) уведомить оферента об отказе от заключения договора. Необходимо подчеркнуть, что вторая сторона вправе, но не обязана заключить договор, однако для возвращения подписанного договора или уведомления обязанной стороны об акцепте оферты (принятии оферты) либо отказе от акцепта установлен срок, который должен соблюдаться контрагентом обязанной стороны. Вместе с тем акцепт возможен и в форме конклюдентных действий, т.е. использование товара, услуг, предложенных обязанной стороной.

5. В комментируемой статье ГК впервые упоминается протокол разногласий как документ, в котором отражаются предложенные акцептантом иные, чем в проекте, условия договора или дополнения к нему. Согласно сложившимся деловым обычаям протокол разногласий составляется в виде текста на листе, разделенном пополам. В левой части излагаются условия проекта договора, в правой — предложенные другой стороной условия. По деловым обыкновениям при наличии протокола разногласий об этом делается оговорка перед подписью на договоре. Возражения по условиям договора возможны и в иной форме.

Для рассмотрения разногласий предоставлен 30-дневный срок, который каждой из сторон может быть использован также для их согласования, нахождения компромисса путем личных встреч руководителей, переписки, переговоров по электронной связи и т.д.

6. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи при отклонении обязанной стороной предложенных ей условий, неурегулировании разногласий в 30-дневный срок либо неполучении в этот срок извещения о результатах их рассмотрения другая сторона — покупатель (заказчик) вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Из этой нормы длительное время в практике делался вывод, что и при первом, и при втором варианте заключения договора обратиться в суд с разногласиями может лишь сторона, для которой заключение договора является правом, а не обязанностью.

Хотя при непередаче спора в суд и неурегулировании сторонами разногласий договор в силу ст. 433 ГК признается незаключенным, обязанная сторона нередко заинтересована во вмешательстве суда в согласование возникших разногласий. В судебно-арбитражной практике встречались случаи рассмотрения разногласий, переданных в суд обязанной стороной, при отсутствии возражений второй стороны против рассмотрения спора.

Эта практика получила одобрение ВАС РФ. В информационном письме Президиума ВАС РФ от 05.05.97 N 14 такой путь разбирательства рекомендован арбитражным судам в случаях, когда обязанная сторона передала разногласия на рассмотрение арбитражного суда, а контрагент представил свои предложения по условиям договора. При этом суд вправе исходить из того, что спор передан на его рассмотрение по соглашению сторон.

В этом же информационном письме ВАС РФ ориентировал суды на то, что установленный комментируемой статьей срок не должен рассматриваться как ограничивающий возможность заинтересованной стороны передать разногласия по договору на рассмотрение суда, в т.ч. при получении разногласий по истечении этого срока. В тех случаях, когда заинтересованная сторона передала разногласия в суд по истечении 30-дневного срока, а другая сторона не возражает против рассмотрения спора, суд вправе рассматривать заявление по существу (Вестник ВАС РФ, 1997, N 7, с. 103).

7. При отказе стороны, обязанной заключить договор, от его заключения или при уклонении от заключения (невозвращение подписанного проекта в установленный 30-дневный срок, неизвещение о принятии договора в редакции стороны, направившей его проект, ненаправление проекта договора при получении предложения другой стороны его выслать) контрагент обязанной стороны (покупатель, заказчик) вправе обратиться в суд с иском о понуждении заключить договор.

Обязанной стороне право на предъявление такого иска не предоставлено. В п. 2 упомянутого информационного письма ВАС РФ подчеркнул, что с иском о понуждении заключить публичный договор вправе обратиться в суд только контрагент обязанной стороны. Это указание применимо для всех случаев, когда ГК или иные законы устанавливают обязанность одной из сторон заключить договор.

8. Неосновательный отказ или уклонение от заключения договора обязанной стороны может повлечь для нее ряд неблагоприятных последствий, в т.ч.:

а) возмещение убытков, причиненных неосновательным отказом или уклонением от заключения договора;

б) понуждение заключить договор;

в) уплату штрафа в предусмотренных законом случаях. Такой штраф установлен пп. 1 и 11 ст. 16 Федерального закона от 29.12.94 N 79-ФЗ «О государственном материальном резерве» (СЗ РФ, 1995, N 1, ст. 3), п. 2 ст. 5 Закона о поставках.

Возмещение убытков, причиненных в период, предшествующий заключению договора, своим правовым основанием имеет ст. 15 ГК.

Энциклопедия решений. Протокол разногласий

Протокол разногласий

Протоколом разногласий именуется документ, в котором одна из сторон заключаемого договора фиксирует имеющиеся у нее разногласия с редакцией договора (или отдельных его условий), которая предложена другой стороной этого договора, с целью согласования условий, на которых будет заключен договор. То есть, составление протокола разногласий направлено на урегулирование разногласий, возникших у участников гражданских правоотношений, в связи с намерением заключить гражданско-правовой договор. По своему правовому характеру протокол разногласий представляет собой акцепт оферты на иных условиях (ст. 443, п. 1 ст. 445 ГК РФ), иначе говоря, он выражает согласие стороны заключить договор, предложение о заключении которого (оферта) было сделано другой стороной, однако на иных условиях по сравнению с теми, которые были предусмотрены офертой.

В ГК РФ составление протокола разногласий предусмотрено лишь в случаях возникновения разногласий по условиям договора в случае, когда его заключение обязательно для одной из сторон (ст. 445 ГК РФ), а также при заключении государственного или муниципального контракта (п.п. 2, 3 ст. 528, п.п. 3, 4 ст. 529 ГК РФ). Кроме того, составление протокола разногласий может быть одним из вариантов согласования условий договора поставки в ситуации, когда сторона, предложившая заключить такой договор, получила от другой стороны предложение о согласовании отдельных его условий, по которым у сторон возникли разногласия (ст. 507 ГК РФ). В указанных случаях закон предусматривает определенные правовые последствия неурегулирования разногласий, возникших при заключении договора (см. п. 4 ст. 445, п. 2 ст. 507 ГК РФ).

В случаях, когда составлять протокол разногласий (урегулировать разногласия, возникшие при заключении договора) не обязательно, его несоставление само по себе не влечет правовых последствий. Независимо от того, составляется ли такой документ, стороны могут урегулировать свои разногласия путем передачи спорных условий договора на рассмотрение суда (п. 5 ст. 429, ст. 446 ГК РФ).

Форма, содержание и подписание протокола разногласий

Каких-либо требований к структуре, содержанию протокола разногласий законодательство не предъявляет. Обычно протокол разногласий оформляется в виде документа, разделенного на две колонки (части), каждая из которых содержит редакцию спорных условий договора, предлагаемую одной из сторон. По смыслу ст.ст. 53, 445, п.п. 2, 3 ст. 528, п.п. 3, 4 ст. 529 ГК РФ протокол разногласий составляется в письменной форме и подписывается лицом, уполномоченным выступать от имени стороны заключаемого договора, составившей этот протокол.

Поскольку протокол разногласий представляет собой акт, выражающий несогласие одной из сторон, вступающей в договорные правоотношения, с отдельными условиями договора, для составления протокола разногласий достаточно волеизъявления одной из сторон преддоговорных отношений. Подписание протокола разногласий другой стороной представляет собой выражение согласия с предложенной редакцией договора (см. постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.10.2009 N А56-27080/2009). Таким образом, подписание протокола разногласий, как правило, означает, что стороны согласовали условия договора, по которым у них возникли разногласия. Однако для этого необходимо, чтобы из текста протокола разногласий усматривалось, какую именно редакцию пунктов договора стороны приняли в качестве окончательного варианта. Если стороны подписывают протокол разногласий, в котором содержатся две различные редакции тех или иных условий, и неясно, какой из редакций стороны отдали предпочтение, спорные условия договора нельзя считать согласованными таким протоколом (см. постановление Пятого ААС от 05.03.2010 N 05АП-742/2010).

По существу необходимость составления протокола разногласий возникает в ходе переговоров о заключении договора. В связи с этим стороны переговоров не лишены права конкретизировать порядок его составления в соглашении о порядке ведения переговоров (п. 5 ст. 434.1 ГК РФ в редакции Федерального закона от 08.03.2015 N 42-ФЗ, вступившего в силу с 01.06.2015).

Протокол разногласий и протокол урегулирования (согласования) разногласий

Помимо протокола разногласий, в практических ситуациях согласования разногласий, возникших при заключении гражданско-правового договора, встречаются такие понятия как протокол урегулирования разногласий, протокол согласования разногласий и т. п. По сути это равнозначные понятия, однако под протоколом урегулирования (или согласования) разногласий, как правило, понимают документ, который составляется стороной заключаемого договора в ответ на полученный от другой стороны протокол разногласий и в котором выражается несогласие с условиями, предложенными в протоколе разногласий, и предложение заключить договор на иных условиях (в том числе, возможно, таких, которые отличаются как от изложенных в первоначальной оферте, так и от содержащихся в протоколе разногласий). То есть, протокол урегулирования (согласования) разногласий обычно составляет лицо, первоначально направившее оферту, которое не соглашается с протоколом разногласий, предложенным акцептантом, и, в свою очередь, предлагает другую редакцию проекта договора (см. постановления ФАС Северо-Западного округа от 06.09.2012 N Ф07-3787/12, Восьмого ААС от 05.07.2011 N 08АП-3873/11).

Конкретный способ окончательного достижения согласия по условиям договора, в связи с наличием разногласий по которым стороны составляют соответствующий протокол, законодательство не предписывает.

По сложившейся практике сторона, получившая проект договора и выражающая несогласие с отдельными его условиями, обычно подписывает договор с отметкой, обозначающей, что он подписан с протоколом разногласий, и направляет его вместе с указанным протоколом другой стороне. Соответствующая отметка (например, содержащая слова «с протоколом разногласий») может быть проставлена непосредственно в договоре. Сторона, получившая протокол разногласий, может подписать его в редакции условий договора, предложенной другой стороной. В этом случае условия договора будут считаться окончательно согласованными, что будет свидетельствовать о заключении договора (см. постановление ФАС Центрального округа от 27.05.2010 N Ф10-1418/10). Получатель протокола разногласий может не подписать его либо, в свою очередь, подписать такой протокол с отметкой о наличии разногласий по тем или иным условиям и направить другой стороне новый протокол (протокол урегулирования (согласования) разногласий). При таких обстоятельствах, учитывая, что к существенным условиям договора относятся в том числе условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ), договор не будет считаться заключенным вплоть до окончательного урегулирования разногласий по условиям договора. Такое урегулирование может подтверждаться подписанием сторонами протокола урегулирования разногласий по договору, в котором будет указано, в какой редакции стороны окончательно согласуют условия договора (см. постановления АС Дальневосточного округа от 19.09.2014 N Ф03-3762/14, ФАС Центрального округа от 13.09.2012 N Ф10-3358/12, Пятого ААС от 05.03.2014 N 05АП-1277/14, Двенадцатого ААС от 12.03.2009 N 12АП-68/2009).

Вместе с тем, если договор, относительно отдельных условий которого у сторон возникли неразрешенные разногласия, фактически исполнялся сторонами, это может свидетельствовать о том, что согласие по всем существенным условиям договора сторонами было достигнуто, а следовательно, договор является заключенным. Однако фактическое исполнение договора не означает, что стороны согласились с редакцией договора, изложенной в протоколе разногласий (например, в ситуации, когда у сторон изначально возникли разногласия по поводу включения в договор условия о неустойке). В этом случае договор может быть признан заключенным, но условие такого договора, относительно которого стороны не достигли окончательного согласия, не будет считаться действующим, пока стороны не урегулируют свои разногласия по нему (например, условие о неустойке, с которым при заключении договора не согласилась одна из его сторон, не будет применяться до момента подписания протокола разногласий, в котором стороны достигнут соглашения о включении в договор этого условия) (см. постановления ФАС Московского округа от 03.02.2011 N КГ-А41/17336-10, ФАС Восточно-Сибирского округа от 20.08.2009 N А33-1948/2009).

Внимание

В отличие от дополнительного соглашения к договору, протокол разногласий составляется на этапе заключения, а не исполнения договора. Если стороны подписали договор (или договор и протокол разногласий к нему) без замечаний, и в таком договоре содержатся все существенные условия договора, предусмотренные законом для договоров данного вида, такой договор будет считаться заключенным. В этом случае составление одной из сторон в последующем другого протокола разногласий к договору фактически будет означать, что такая сторона предлагает изменить условия заключенного договора (п. 1 ст. 450 ГК РФ, см. также постановление Одиннадцатого ААС от 09.10.2012 N 11АП-9144/12).

Протокол разногласий может быть составлен не только к договору как таковому, но и к соглашению об изменении условий договора. К такому протоколу будут применяться общие правила, регламентирующие отношения сторон в связи с составлением протокола разногласий (см. постановления ФАС Северо-Западного округа от 12.03.2012 N Ф07-3452/11, Восьмого ААС от 01.10.2012 N 08АП-6930/12).

Протокол разногласий в гражданском обороте

Во многих случаях протокол разногласий используется участниками гражданского оборота при разрешении споров, возникающих в связи с заключением договоров. Основная функция протокола разногласий — урегулирование преддоговорных споров, во-первых, когда на одну из сторон законом возлагается обязанность заключения договора, во-вторых, когда стороны должны лишь предпринять действия по разрешению преддоговорного спора.

Согласно п. 1 ст. 421 ГК РФ обязанность для стороны заключить договор может быть установлена не только ГК РФ или иным законом, но и добровольно принятым на себя обязательством, например на основании предварительного договора (п. 1 ст. 429 ГК РФ).

Если обязанной стороной является та, которой направлено предложение заключить договор (оферта, проект договора), она должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение 30 дней со дня получения оферты, если правовыми актами или договором не установлен иной срок (п. 1 ст. 445 ГК РФ).

Например, ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 22.05.2006 по делу N Ф04-6757/2005(22870-А03-22) расценил действия ответчика — организации, обязанной заключить договор энергоснабжения, не рассмотревшей в установленном порядке представленный ей проект договора и не направившей протокол разногласий к нему, как отказ от заключения договора. Иск о понуждении этой организации к заключению договора суд признал правомерным и обязал ответчика заключить договор в редакции истца.

Сторона, получившая протокол разногласий, может либо согласиться с заключением договора на указанных в протоколе условиях, либо передать спор на рассмотрение арбитражного суда (преддоговорный спор) в течение 30 дней со дня получения соответствующего извещения либо истечения срока для акцепта.

Если заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту, и ей будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана известить другую сторону о принятии договора в новой редакции либо об отклонении протокола разногласий. ГК РФ устанавливает 30-дневный срок для направления таких извещений, если иной срок не установлен нормативными правовыми актами или соглашением сторон (п. 3 ст. 445 ГК РФ).

В случае отклонения протокола разногласий либо неполучения извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда (п. 2 ст. 445 ГК РФ).

Протокол разногласий является обязательной процедурой досудебного урегулирования спора, несоблюдение которой влечет за собой негативные последствия для истца, в частности оставление искового заявления без рассмотрения (п. 2 ст. 148 АПК РФ).

На практике бывают случаи, когда сторона, получившая протокол разногласий, считает необходимым продолжить переговоры. При этом может быть составлен протокол согласования разногласий, в котором отражается, какие условия могут быть приняты этой стороной, а какие отклонены или изложены в иной редакции. По своей сути протокол согласования разногласий ничем не отличается от протокола разногласий. Составление такого документа не противоречит гражданскому законодательству, и при рассмотрении преддоговорных и договорных споров условия, изложенные в данном документе, учитываются наряду с протоколом разногласий.

Протокол разногласий может использоваться сторонами для урегулирования преддоговорных споров и в тех ситуациях, когда стороны свободны в принятии решения относительно заключения договора. В этом случае протокол разногласий может послужить лишь способом согласования позиций сторон при заключении договора. Направленный в ответ на получение проекта договора протокол разногласий можно рассматривать как отказ от акцепта и в то же время как новую оферту (ст. 443 ГК РФ). Она, в свою очередь, будет принята или отклонена, или принята с очередными оговорками, изменениями, дополнениями. Например, подрядчик обратился в суд с иском о взыскании задолженности за выполненные работы. При рассмотрении спора суд установил, что ответчиком (заказчиком) в адрес истца была направлена оферта о заключении договора на выполнение комплекса работ. Истец (подрядчик) выслал в адрес ответчика подписанный договор с протоколом разногласий в части определения стоимости работ. Суд пришел к правильному выводу о том, что в силу ст. 443 ГК РФ такой ответ является не акцептом, а новой офертой. Поскольку она ответчиком (заказчиком) не была акцептована, суд обоснованно признал спорный договор незаключенным (Определение ВАС РФ от 21.12.2007 N 17037/07 «Об отказе в передаче дела в президиум ВАС РФ»).

Особым случаем является договор поставки. Закон, даже в ситуации, когда обе стороны свободны в заключении договора и определении его условий, устанавливает ответственность за уклонение от согласования условий договора. В соответствии со ст. 507 ГК РФ сторона, предложившая заключить договор и получившая от другой стороны предложение о согласовании этих условий, должна в течение 30 дней со дня получения этого предложения, если иной срок не установлен законом или не согласован сторонами, принять меры по согласованию соответствующих условий договора либо письменно уведомить другую сторону об отказе от его заключения.

Следует особо отметить, что обязанность по согласованию соответствующих условий договора поставки возлагается только на ту сторону, которая направила предложение о заключении такого договора. Если упомянутая сторона не примет меры по согласованию условий договора поставки или не уведомит другую сторону об отказе от заключения договора в 30-дневный срок, она будет обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора.

Сторона, впервые получившая предложение о заключении договора поставки на определенных условиях, вправе не отвечать на оферту.

Форма протокола разногласий законодательно не утверждена. Это письменный документ, одним из основных требований к оформлению которого является определенное указание сторон и точная идентификация договора, в отношении заключения которого возникли разногласия.

Протокол разногласий должен содержать четкое указание на то, какие условия проекта договора не устраивают контрагента (первоначальная редакция), какие изменения должны быть внесены (редакция стороны, направившей протокол), поэтому этот протокол часто составляется в виде таблицы. Протокол разногласий может содержать также информацию о том, какая редакция согласована сторонами (окончательная редакция).

Когда в протоколе содержатся только первоначальная редакция договора и редакция направившего его контрагента, это подтверждает лишь факт существования преддоговорного спора и существо этого спора, если иное не следует из самого протокола разногласий.

При отсутствии желания обеих сторон заключить договор на условиях протокола разногласий договор не будет считаться заключенным. Так, ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 24.01.2008 по делу N Ф04-349/2008(869-А81-39) согласился с мнением нижестоящих судов, установивших, что, несмотря на то что одна из сторон спора фактически использовала торговое место, договор его аренды не считается подписанным, если сторона, получившая проект такого договора, направила другой стороне протокол разногласий, который в итоге не был подписан получателем.

Если протокол содержит редакцию договора, согласованную сторонами, подписание протокола уполномоченными лицами сторон будет считаться заключением договора.

Согласие на заключение договора с учетом дополнений и изменений, изложенных в протоколе разногласий, может быть выражено указанием на это в самом протоколе. Так, ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 04.04.2007 по делу N А28-2349/2006-124/9 признал обоснованным довод ответчика (покупателя по договору поставки) об ограничении его договорной ответственности за несвоевременную оплату товара. Такое ограничение вытекало из протокола разногласий, направленного покупателем и подписанного продавцом. Доводы заявителя жалобы (продавца) о согласовании сторонами размера неустойки при заключении договора поставки не могут быть приняты судом во внимание, поскольку ответчик подписал договор с протоколом разногласий.

Вместе с тем необходимо учитывать, что если между сторонами возник спор относительно того, какая именно редакция договора подлежит применению, то такой спор может быть передан на разрешение суда, который в ходе разбирательства может определить действительное волеизъявление сторон по спорным условиям договора.

Кроме того, при подписании договора, принятого с протоколом разногласий, на договоре проставляется указание об этом. К такому договору прикладывается соответствующий протокол разногласий, содержащий согласованную позицию сторон. Договор, подписанный с протоколом разногласий, которые не были урегулированы, не является заключенным. Это подтверждается судебной практикой, например Постановлениями ФАС Московского округа от 18.05.2005 по делу N КГ-А40/3835-05, от 18.09.2001 N КГ-А40/5059-01.

Протокол разногласий должен быть датирован, как правило, это делается одновременно с датированием договора. Однако дата на протоколе разногласий может быть указана и более поздняя, чем в договоре. Главное, чтобы из содержания документов вытекало согласие обеих сторон заключить договор на тех или иных условиях. В иных случаях суд может не согласиться с доводами о заключении договора на условиях протокола разногласий.

Например, если сторона, направившая протокол разногласий, приступает к исполнению договора до получения от другой стороны уведомления о согласии с условиями, указанными в протоколе разногласий, суд может оценить договор как заключенный на условиях первоначальной редакции. Это, в частности, следует из Постановления Президиума ВАС РФ от 15.03.2002 N 6341/01, касающегося рассмотрения следующего спора: истец (подрядчик по договору на выполнение авиационных работ) обратился в суд с требованием к заказчику об оплате им работ и взыскании с него процентов за пользование чужими денежными средствами. К заключенному между подрядчиком и заказчиком договору прилагался протокол разногласий, изменявший размер процентов за просрочку платежей по сравнению с установленным законом (ст. 395 ГК РФ). Однако, в связи с тем что ответчик приступил к исполнению договора до согласования условий, указанных в протоколе разногласий, суд сделал обоснованный вывод о заключении договора на авиационное обслуживание без согласования условия об ответственности за просрочку оплаты. При расчете подлежащих взысканию процентов судом правомерно применен общий порядок начисления процентов за пользование чужими денежными средствами, установленный ст. 395 ГК РФ.

Если стороны самостоятельно урегулировали преддоговорный спор, то с учетом достигнутых договоренностей они могут составить и подписать договор, в котором все условия считаются исчерпывающе изложенными. Следовательно, если в договоре стоит дата более поздняя, чем в протоколе разногласий, последний может быть оценен как предшествующая заключению договора переписка и не принят во внимание при определении условий договора в суде. Как указал ФАС Московского округа в Постановлении от 25.12.2007 по делу N КГ-А40/13276-07, если в суд представлен договор, подписанный обеими сторонами после направления одной из сторон протокола разногласий, суд констатирует отсутствие преддоговорного спора, договор считается заключенным, а протокол разногласий во внимание не принимается.

В случае судебного спора между сторонами предшествующая переписка, включая и протокол разногласий, исследуется судом наряду с другими доказательствами для толкования договора, выявления действительной воли сторон, если такое толкование, исходя исключительно из текста договора, представляется затруднительным (ст. 431 ГК РФ).

Таким образом, протокол разногласий может использоваться контрагентами как для самостоятельного урегулирования сторонами преддоговорных споров, так и для формирования и подтверждения своей позиции в суде.

Правильное составление и понимание роли протокола разногласий в тех или иных обстоятельствах поможет избежать споров между сторонами договора, а также нежелательных последствий, связанных с ошибками при отстаивании своей позиции в суде.

А.Борисова

Юрист