Какие операции облагаются НДС

Какие операции облагаются НДС: анализ спорных ситуаций

Отступные при досрочном расторжении договора аренды

Рассмотрим такую ситуацию. Арендатор и арендодатель заключили договор аренды на три года. По истечении полугода арендатор захотел досрочно расторгнуть договор аренды и в качестве компенсации предложил арендодателю отступные в размере миллиона рублей. Следует ли арендодателю с суммы отступных начислить к уплате в бюджет НДС?

Минфин РФ в письме от 18.08.2014 № 03-07-11/41194 придерживается позиции, что суммы отступных, полученные арендодателем от арендатора в случае отказа арендатора от аренды торговых площадей, не облагаются НДС. Поскольку в налоговую базу по НДС включаются денежные средства, полученные в качестве оплаты реализованных налогоплательщиком товаров, работ и услуг (пп. 2 п. 1 ст. 162 НК РФ). Соответственно денежные средства, не связанные с реализацией товаров (работ, услуг), в налоговую базу по НДС не включаются.

Разные ситуации исчисления НДС при аренде рассмотрены в курсе «НДС для практиков»

Узнать больше

Передача неотделимых улучшений арендованного имущества

Суды считают, что передача неотделимых улучшений от арендатора арендодателю безусловно облагается НДС. Они расценивают неотделимые улучшения частью неделимой вещи арендодателя, а не собственности арендатора. В частности, в том случае, если по условиям договора аренды имущества стоимость произведенных неотделимых улучшений по истечении срока аренды или после прекращения сроков действия договоров не возмещается (Определение ВАС РФ от 05.08.2013 № ВАС-10058/13).

Президиум ВАС РФ в п. 26 Постановления от 30.05.2014 № 33 указал: если арендодатель компенсировал арендатору стоимость неотделимых улучшений, последний предъявляет ранее принятые им к вычету суммы налога арендодателю и вправе заявить НДС к вычету (ст. 171 НК РФ).

По материалам одного из дел компания арендовала помещение, в котором с согласия арендодателя произвела устройство перегородок, полов, подвесного потолка, сантехнические работы, монтаж потолка, окон, монтаж системы противопожарной сигнализации, реконструкцию системы вентиляции. По окончании срока аренды стороны оценили произведенные улучшения более чем в 9 млн рублей. Из них более 6 млн рублей — затраты на неотделимые улучшения. При этом по условиям соглашения о расторжении договора арендодатель обязуется компенсировать арендатору полную стоимость улучшений.

Суды первой и апелляционной инстанций не согласились с выводами инспекторов о необходимости начислить НДС. Однако ВАС РФ отметил, что арендатор фактически передает неотделимые улучшения в собственность арендодателя и имеет право на возмещение стоимости этих улучшений в случае, если такое возмещение предусмотрено договором аренды.

Передаваемые неотделимые улучшения имеют стоимостную и физическую характеристики. Стороны определили их остаточную стоимость, которую арендодатель перечислил арендатору. Следовательно, их передача является реализацией и облагается НДС. Таким образом, суды приходят к выводу, что при возврате арендованного имущества НДС начисляется как при обычной реализации. Смотрите, например, постановления ФАС Западно-Сибирского от 30.05.2014 по делу № А45-12766/2013; Поволжского от 26.06.2012 по делу № А65-12909/2011 и Московского от 25.06.2009 по делу № КА-А40/4798-09 округов.

Обеспечение сотрудников питанием

Когда обеспечение сотрудников бесплатным питанием — это обязанность работодателя согласно трудовому законодательству, например при наличии вредных или опасных условий труда, НДС не начисляется.

Когда питание работников предусмотрено коллективным договором, а его стоимость удерживается из заработной платы, такая операция облагается НДС в общем порядке. При этом суммы НДС, предъявленные поставщиками работодателю при приобретении этих продуктов питания, подлежат вычету в порядке, предусмотренном ст. 171 и 172 НК РФ (письмо Минфина от 16.10.2014 № 03-07-15/52270).

При реализации товаров в кредит суммы процентов, которые получает продавец за предоставление отсрочки оплаты покупателю, не облагаются НДС. Например, единица товара стоит 1 000 рублей, покупатель заплатит 1 100 рублей, где 100 рублей — плата за кредит, с которых продавец не уплачивает НДС.

Реализация товаров в рассрочку на условиях коммерческого кредита

Согласно ст. 823 ГК РФ к коммерческому кредиту относятся гражданско-правовые обязательства, предусматривающие отсрочку или рассрочку оплаты товаров, работ или услуг, а также предоставление денежных средств в виде аванса или предварительной оплаты. При реализации товаров в рассрочку на условиях коммерческого кредита суммы процентов, которые получены продавцом от покупателя, в налоговую базу по НДС не включаются.

Рассмотрим эту ситуацию на примере. Продавец отгружает товар в феврале 2016 года, а покупатель заплатит за него только в декабре 2016 года. Такая процедура признается коммерческим кредитом. Допустим, единица товара стоит 1 000 рублей. В результате покупатель заплатит не 1 000, а 1 100 рублей: 1 000 — за товар, 100 — за кредит. С 1 000 рублей продавец должен уплатить НДС, а вот со 100 рублей не должен.

Минфин в своем письме от 30.12.2014 № 03-07-05/68784 комментирует эту ситуацию следующим образом. Проценты, взимаемые за пользование коммерческим кредитом, в том числе суммами аванса, предварительной оплаты, являются платой за пользование денежными средствами. На основании пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ проценты по займам освобождены от НДС.

Поэтому суммы процентов, которые продавец получает от покупателя за предоставление отсрочки оплаты на условиях коммерческого кредита, не включаются в налоговую базу по НДС и не облагаются этим налогом. Такой же позиции придерживались ранее Верховный и Высший арбитражный суды РФ (Постановление Пленума ВС РФ № 13, Пленума ВАС РФ № 14 от 08.10.1998).

Раздача рекламных каталогов и брошюр

В п. 3 пп. 25 ст. 149 НК РФ сказано, что передача в рекламных целях товаров (работ, услуг), расходы на приобретение (создание) единицы которых не превышают 100 рублей, не облагаются НДС. Будет ли облагаться НДС рекламная продукция, стоимость единицы которой превышает 100 рублей и составляет, к примеру, 1 000 рублей?

Минфин в своем письме от 23.10.2014 № 03-07-11/53626 разъяснил данную ситуацию так. Каталоги, рекламные брошюры не отвечают признакам товара, потому что никакой ценности для покупателей они не имеют. Поэтому и облагаться НДС они не должны независимо от величины расходов на приобретение (создание) этих каталогов и брошюр.

Неустойки за просрочку обязательств по договору

Суммы неустойки за просрочку исполнения обязательств, которые компания получает от своих контрагентов по договору, как правило, не облагаются НДС. Минфин в своем письме от 30.10.2014 № 03-03-06/1/54946 разъяснил, что обязанность учитывать в доходах суммы неустойки на дату признания контрагента должником возникает у организации только в том случае, если размер этих санкций установлен договором (ст. 331 ГК РФ и ст. 317 НК РФ). В противном случае такой обязанности у организации нет.

Неустойка может признаваться в доходах на основании двухстороннего акта, подписанного сторонами (соглашения о расторжении договора, акта сверки и т. п.), письма должника, а также иного документа, который подтверждает факт нарушения обязательства и позволяет определить размер суммы, признанной должником.

Кроме того, Минфин России указал, что самостоятельным основанием, которое свидетельствует о признании должником обязанности по уплате неустойки, является полная или частичная фактическая уплата кредитору соответствующих сумм. В этом случае фактически уплаченные должником суммы организация также должна включить в состав внереализационных доходов. Внереализационными доходами являются все поступления, не связанные с операциями реализации.

Порядок признания внереализационных доходов рассмотрен на курсе «Налог на прибыль для бухгалтеров».

Узнать больше

По вопросу уплаты НДС с сумм, которые получены организацией от контрагента за нарушение условий договора, предусматривающего поставку товаров (работ, услуг), финансовое ведомство отметило следующее. Если неустойка представляет собой ответственность за просрочку исполнения обязательств по оплате товаров (работ, услуг), то причитающиеся суммы не связаны с оплатой товаров (работ, услуг) по смыслу ст. 162 НК РФ и, следовательно, НДС не облагаются. Этот вывод подтвержден Постановлением Президиума ВАС РФ от 05.02.2008 № 11144/07.

В то же время если полученные суммы, предусмотренные условиями договоров в виде неустойки, по существу не являются неустойкой, обеспечивающей исполнение обязательств, а фактически относятся к элементу ценообразования, предусматривающему оплату товаров (работ, услуг), то такие суммы включаются в налоговую базу по НДС на основании ст. 162 НК РФ.

Банковские операции, не подлежащие обложению НДС

Согласно подп. 3 и 3.1 п. 3 ст. 149 главы 21 НК РФ не подлежит налогообложению НДС на территории Российской Федерации осуществление банками банковских операций (за исключением инкассации), в том числе:

• привлечение денежных средств организаций и физических лиц во вклады:

  • привлечение денежных средств, как в рублях, так и в иностранной валюте, организаций и физических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);
  • зачисление привлеченных денежных средств на расчетные (текущие), депозитные счета и счета по вкладам (включая внесение третьими лицами денежных средств, в том числе заработной платы и пенсий на счет вкладчика, а также вклады в пользу третьих лиц);
  • оформление и выдача вкладчикам документов, подтверждающих наличие вклада;

• размещение привлеченных денежных средств организаций и физических лиц от имени банков и за их счет:

  • кредитные операции с клиентами, включая открытие и ведение ссудного счета, пролонгацию срока погашения кредита;
  • операции по предоставлению межбанковского кредита, в том числе открытой кредитной линии;
  • депозиты, размещенные в других коммерческих банках;

• открытие и ведение банковских счетов организаций и физических лиц, в том числе банковских счетов, служащих для расчетов по банковским картам, а также операции, связанные с обслуживанием банковских карт:

  • оформление документов, связанное с открытием и ведением банковских счетов (списание со счетов и зачисление средств на счета, начисление процентов по средствам на счетах);
  • выдача выписок по счетам;
  • снятие копий (дубликатов) со счетов;
  • выдача справок о наличии средств на счетах и других документов по ведению счетов;
  • переоформление счетов;
  • выяснение (розыск) денежных средств по счетам клиентов;
  • направление запросов о переводе сумм по просьбе клиентов;
  • изменение условий, аннулирование и возврат переводов; перевод вкладов в другой банк;
  • оформление документов, связанных с закрытием банковских счетов клиентов;

• осуществление расчетов по поручению организаций и физических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам:

  • аккредитивные операции (открытие аккредитива, авизование, подтверждение, проверка документов, осуществление платежей);
  • инкассовые операции (выдача документов против акцепта или платежа, прием, проверка или направление документов для акцепта или платежа, пересылка или возврат банку-корреспонденту документов, выставленных на инкассо, но не оплаченных клиентом, изменение условий инкассового поручения или его аннулирование, проверка и отсылка документов на инкассо);
  • переводные и клиринговые операции;
  • безналичные расчеты со счета по вкладам физических лиц с торговыми, коммунальными, бытовыми и другими организациями;
  • межбанковские расчеты, включая расчеты между эмитентом — эквайрером по операциям с использованием банковских карт, а также расчеты по поручению физических и юридических лиц с использованием банковских карт, включая расчеты между эмитентом-клиентом, эквайрером и держателем банковской карты, эквайрером и организацией торговли;

• кассовое обслуживание организаций и физических лиц:

  • прием наличных денежных средств (включая прием наличных денег от граждан в счет оплаты коммунальных платежей, различных видов штрафов, налогов, пошлин и прочих платежей независимо от наличия в банке счета организации (предприятия), на который зачисляются принятые платежи);
  • выдача, пересчет, проверка подлинности, упаковка наличных денег, банкнот, монет;
  • оформление кассовых документов;
  • размен денежной наличности и иностранной валюты;
  • обмен неплатежных банкнот, включая замену неплатежного денежного знака иностранного государства на платежные денежные знаки того же государства;
  • обмен (конверсия) наличной иностранной валюты одного иностранного государства на наличную иностранную валюту другого иностранного государства;

• купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах (в том числе оказание посреднических услуг по операциям купли-продажи иностранной валюты);

• осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством Российской Федерации;

• операции по исполнению банковских гарантий (выдача и аннулирование банковской гарантии, подтверждение и изменение условий указанной гарантии, платеж по такой гарантии, оформление и проверка документов по этой гарантии);

• выдача поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;

• оказание услуг, связанных с установкой и эксплуатацией системы «клиент-банк», включая предоставление программного обеспечения и обучение обслуживающего указанную систему персонала;

• получение от заемщиков сумм в счет компенсации страховых премий (страховых взносов), уплаченных банком по договорам страхования на случай смерти или наступления инвалидности указанных заемщиков, в которых банк является страхователем и выгодоприобретателем;

• оказание услуг, связанных с обслуживанием банковских карт.

Операции по реализации ценных бумаг и инструментов срочных сделок. Согласно подп. 12 п. 2 ст. 149 главы 21 НК РФ не подлежит налогообложению НДС реализация на территории Российской Федерации ценных бумаг и инструментов срочных сделок (включая форвардные, фьючерсные контракты, опционы).

Операции купли-продажи ценных бумаг не подлежат налогообложению при условии их осуществления от имени коммерческого банка и за счет коммерческого банка. Все иные операции с ценными бумагами, такие как изготовление, хранение, ведение реестра владельцев именных ценных бумаг, на основе заключенных договоров, внесение в реестр записей о переходе прав собственности, предоставление клиентам информации о движении ценных бумаг, депозитарные услуги подлежат обложению налогом в общеустановленном порядке.

Инструментами срочных сделок признаются:

  • форвардные контракты — контракты, связанные с взаимной передачей прав и обязанностей в отношении базового актива с отсроченным сроком его поставки;
  • фьючереные контракты контракты, связанные с взаимной передачей прав и обязанностей в отношении стандартных контрактов па поставку базового актива;
  • опционные контракты — контракты, связанные с уступкой прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении базового актива или контракта на поставку базового актива.

Базисным активом признается предмет срочной сделки.

При применении указанного освобождения необходимо учитывать, что в случае осуществления реальной поставки базового актива срочных сделок налогообложение налогом на добавленную стоимость осуществляется в порядке, предусмотренном для налогообложения реализации данного вида базового актива.

Кроме того, необходимо учитывать, что при реализации инструментов срочных сделок от налога освобождаются:

  • суммы, уплаченные по инструментам срочных сделок в виде разницы между ценой, оговоренной в инструменте срочной сделки, и ценой, оговоренной как цена спот, которая сложилась на базовый актив, являющийся предметом срочной сделки, на дату поставки;
  • суммы, уплаченные по инструментам срочных сделок до даты их исполнения;
  • суммы, полученные продавцом опциона (премия).

Также от налога освобождаются операции купли-продажи валюты и ценных бумаг по форвардным и фьючерсным сделкам независимо от наличия реальной поставки финансовых ценностей и системы расчетов между участниками сделки, в том числе при осуществлении взаиморасчетов между ними путем перечисления вариационной маржи, за исключением доходов от брокерских и посреднических услуг; страховые взносы (гарантийные взносы, депозитная маржа), получаемые от участников торгов на бирже для покрытия вероятных рисков биржи, налогом также не облагаются при условии их возврата или использования этих средств по целевому назначению.

Какие операции банковскими не признают

Но, как показывает практика, достаточно часто вопросы квалификации тех или иных операций в качестве банковских вызывают споры. Мы попробовали выделить основные критерии, на основании которых суды и налоговые органы приходят к выводу о том, что операция банковской не будет. Например, обложению НДС подлежат:

  • операции, не предусмотренные в пп. 3 п. 3 ст. 149 НК РФ. Перечень операций, не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения), установлен в ст. 149 НК РФ и является исчерпывающим (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 26.10.2005 N А56-45999/04). Например, финансирования под уступку денежного требования там нет, следовательно, такие операции подлежат обложению НДС (Письмо МНС России от 15.06.2004 N 03-2-06/1/1371/22);
  • оказываемые банком услуги, которые не являются банковскими. К таким услугам в том числе относят:

  1. услуги банка по свидетельствованию уполномоченным должностным лицом банка подлинности подписей при оформлении карточки с образцами подписей и оттиска печати (Письма Минфина России от 13.12.2010 N 03-07-05/42, ФНС России от 17.05.2005 N ММ-6-03/404@);
  2. осуществление уполномоченными банками функций агента валютного контроля (Письмо ФНС России от 17.05.2005 N ММ-6-03/404@);
  3. услуги по оформлению изменений условий иных договоров, заключаемых при оказании услуг по кредитованию (Письмо Минфина России от 28.12.2011 N 03-07-05/43);
  4. факторинговые операции, хотя и совершаются кредитными организациями, не относятся к числу банковских операций (Постановление ФАС Московского округа от 25.03.2011 N КА-А40/1651-11);
  • услуга является дополнительной к банковской. Например, факт необходимости оказания такой услуги определяет сам клиент по собственному желанию, по его волеизъявлению такие услуги могут быть оказаны не только банками, но и другими лицами (консалтинговыми службами в части оформления платежных поручений). Клиент сам может заполнить платежное поручение. То есть такая услуга является для банка дополнительной, а не исключительной (которая может быть выполнена только банком) (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 13.07.2011 по делу N А45-14585/2010, Определением ВАС РФ от 14.12.2011 N ВАС-13171/11 отказано в передаче указанного Постановления в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора);
  • услуга не является неотъемлемой частью банковской операции, освобождаемой от обложения НДС. Например, услуги по подготовке документов при первичном оформлении кредита, сбору документов, подготовке договоров и обеспечительной документации, подготовке заключений на выдачу кредита и иных аналогичных услуг, необходимых для принятия банком решения о предоставлении кредита (Письмо Минфина России от 29.06.2007 N 03-07-05/39).

Таким образом, при определении, является ли та или иная услуга банковской, Минфин России, ФНС России и арбитражные суды исходят из того, перечислена ли спорная услуга в ст. 149 НК РФ, оказывают ли ее исключительно банки и можно ли считать ее частью банковской операции.

Какие операции признают банковскими

В то же время можно найти и иные аргументы, зачастую в отношении одних и тех же операций, которые, наоборот, позволяют считать их банковскими. Например:

  • услуги являются неотъемлемой частью банковской операции, освобождаемой от обложения НДС. Так, это:
  1. услуги по открытию и обслуживанию расчетных счетов, оказанию услуг по расчетно-кассовому обслуживанию, включающих оформление карточек образцов подписей, подготовку платежных поручений, снятие копий с банковских документов (карточек образцов подписей). Если подобные услуги указаны в качестве приложения к договору банковского счета, включены в условия договора банковского счета (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 13.07.2011 по делу N А45-14585/2010, Определением ВАС РФ от 14.12.2011 N ВАС-13171/11 отказано в передаче указанного спора в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора. Схожие выводы можно найти в Постановлении ФАС Поволжского округа от 14.07.2009 по делу N А65-27027/2007);
  2. услуги по открытию и ведению ссудного счета, на котором учитывается предоставление и погашение (возврат) денежных средств, если они включены в условия кредитного договора в соответствии со ст. 819 ГК РФ и, соответственно, являются неотъемлемой частью банковской операции (Письмо Минфина России от 29.06.2007 N 03-07-05/39);

  • услуги связаны с банковской операцией. Например:
  1. вознаграждение, взимаемое с клиента за услугу по оформлению чековой книжки, поскольку указанная услуга связана с расчетно-кассовым обслуживанием клиента банка (Письмо МНС России от 23.04.2004 N 03-2-06/1/1055/22);
  2. комиссия банка за выдачу кредита, так как она связана с оплатой услуг банка по предоставлению кредита (Письмо Минфина России от 19.05.2010 N 03-07-07/27);
  3. денежные средства, получаемые банком в связи с изменением сроков погашения (возврата) средств и других условий договора кредитования, поскольку они связаны с оплатой банковской услуги по предоставлению денежных средств (Письмо Минфина России от 23.07.2009 N 03-07-05/30);
  4. денежные средства, получаемые банком в связи с изменением сроков предоставления средств, погашения (возврата) средств, включая уплату процентов, а также изменением процентных ставок и других условий договора кредитования, как связанные с оплатой банковской услуги по предоставлению денежных средств (Письмо Минфина России от 28.12.2011 N 03-07-05/43);
  5. комиссии за оказание услуг по дистанционному предоставлению кредита (вне местонахождения банка) как связанные с оплатой банковской услуги по предоставлению кредита (Письмо Минфина России от 05.10.2011 N 03-07-05/25);
  6. получаемая банком комиссия за изменение валюты выданного кредита по дополнительному соглашению (Письмо Минфина России от 14.09.2009 N 03-07-05/40);
  7. аналогичную позицию в отношении иных услуг можно найти в Письме Минфина России от 29.06.2007 N 03-07-05/39, Постановлении ФАС Московского округа от 30.09.2009 N КА-А40/8634-09 и др.;
  • услуги оказываются в рамках банковской операции. Например, операции по оформлению и выдаче чековых книжек как имеющие место в рамках договора банковского счета, который заключается и исполняется банками в соответствии с выданным разрешением (лицензией) (Постановление ФАС Поволжского округа от 24.07.2007 по делу N А55-18974/06, Определением ВАС РФ от 22.11.2007 N 14626/07 отказано в передаче указанного Постановления в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора);
  • получаемые денежные средства связаны с оплатой банковской услуги, не подлежащей обложению НДС (скажем, услуги осуществляются банком на основании лицензии Банка России на осуществление банковских операций). Это, например:
  1. операции с дорожными чеками (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 30.10.2006 по делу N А56-32809/2005);
  2. безналичные расчеты (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16.04.2008 N Ф04-2057/2008(2708-А45-14)).

Иными словами, для обоснования того, что операция не подлежит обложению НДС, используются практически те же самые аргументы, что и для доказывания обратного. Среди них трактовка оказываемой услуги как неотъемлемой части банковской операции, ее связь с банковской операцией, осуществление операций банком на основании лицензии Банка России. Да и одни и те же операции могут квалифицироваться как облагаемые и как не облагаемые НДС. В связи с этим полагаем, что вопрос о том, будет ли какая-либо спорная операция банковской, необходимо решать применительно ко всем имеющимся особенностям в каждой конкретной ситуации (порядок оформления, складывающаяся арбитражная практика, разъяснения Минфина России и ФНС России и т.д.).

Особенности квалификации

Помимо этого существуют особенности, на которые нужно обратить внимание. Например, по мнению Минфина России, квалификация может зависеть от вида заключаемого договора. Если USB-токены, необходимые для эксплуатации системы «клиент — банк», реализуются клиентам банка на основании договора купли-продажи, то такие операции подлежат обложению налогом на добавленную стоимость в общеустановленном порядке. В случае если стоимость указанных USB-токенов включается в стоимость оказываемых банком услуг, связанных с установкой и эксплуатацией системы «клиент — банк», то при передаче оборудования НДС не исчисляется (Письмо Минфина России от 02.06.2010 N 03-07-05/23).

При этом суды, как правило, обращают внимание на то, является ли сама операция банковской, а уж потом смотрят, каким договором она оформлена. Так, ФАС Западно-Сибирского округа отметил, что в рассмотренном споре выполняемые в рамках договора операции в силу требований ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности относятся к банковским операциям, право на совершение данных операций подтверждено наличием соответствующих лицензий. При этом в Законе о банках и банковской деятельности не содержится условий для отнесения совершаемых операций к банковским в зависимости от вида и наименования заключаемых гражданско-правовых договоров (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16.04.2008 N Ф04-2057/2008(2708-А45-14)).

ФАС Северо-Кавказского округа отметил, что на основании пп. 9 п. 1 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности осуществление банком переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов) отнесено к банковским операциям. Квалификация отношений, возникающих при совершении банковской операции, не поставлена Законом о банках и банковской деятельности в зависимость от вида гражданско-правовых договоров, заключаемых между кредитными организациями, а также способов получения и распределения между ними вознаграждения, получаемого с клиентов (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 21.08.2008 N Ф08-4557/2008, Определением ВАС РФ от 18.11.2008 N 14750/08 было отказано в передаче указанного Постановления в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

Последствия для банка

Изложенное позволяет говорить о том, что зачастую вопрос квалификации той или иной операции как банковской достаточно субъективен и зависит от многих факторов. А вот итогом такой квалификации будет решение о том, облагается такая операция НДС или нет. Иными словами, должен ли банк выставлять клиенту счет-фактуру и предъявлять к уплате НДС.

Представляется, что по сравнению с клиентом в рассматриваемой ситуации, если банк принимает ошибочное решение облагать операцию, освобождаемую от налогообложения НДС, он находится в более выгодной ситуации. Ведь даже при неверной квалификации ему лишь необходимо перечислить полученные суммы НДС в бюджет. Напомним, что согласно пп. 2 п. 5 ст. 173 НК РФ сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется налогоплательщиками при реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению в случае выставления ими покупателю счета-фактуры с выделением суммы налога. При этом сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, определяется как сумма налога, указанная в соответствующем счете-фактуре, переданном покупателю товаров (работ, услуг).

А вот у клиентов банков возможно возникновение определенных проблем, когда они поставят уплаченные суммы НДС к вычету, поскольку это может привести к спору с налоговым органом. Ведь в Минфине России полагают, что для принятия к вычету покупателем сумм налога по операциям, освобождаемым от обложения налогом на добавленную стоимость согласно ст. 149 НК РФ, с выделением в счетах-фактурах сумм налога на добавленную стоимость оснований нет (Письмо Минфина России от 10.10.2008 N 03-07-07/104).

Но нам известны случаи, когда суды занимают иную точку зрения и считают, что при соблюдении всех требований НК РФ организации имеют право на вычет НДС, уплаченного по операциям, которые обложению НДС не подлежат. Так, ФАС Западно-Сибирского округа пришел к выводу, что счет-фактура по операции реализации земельных участков, которые не подлежат обложению НДС, оплачен налогоплательщиком в полном объеме. Поскольку налогоплательщик уплатил сумму налога на добавленную стоимость продавцу, то он, в соответствии с п. 1 ст. 171, п. 1 ст. 172 НК РФ, вправе применить налоговый вычет (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 09.06.2011 по делу N А45-17566/2010). А ФАС Московского округа отметил, что в случае выставления покупателю продавцом товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению, счета-фактуры с выделением суммы НДС данная сумма налога подлежит уплате в бюджет этим продавцом. Спорные суммы НДС, предъявленные налогоплательщику, были им уплачены. Суд пришел к выводу, что требования ст. ст. 171 и 172 НК РФ налогоплательщиком выполнены, в связи с чем им правомерно применены налоговые вычеты по НДС (Постановление ФАС Московского округа от 23.12.2011 по делу N А40-10415/11-116-30).

Ну а если же банк посчитал, впоследствии он может обратиться к клиенту с предложением уплатить НДС. Так, по мнению ВАС РФ, налог на добавленную стоимость взыскивается сверх цены работ, если он не был включен в расчет этой цены (п. 15 Обзора практики разрешения споров по договору строительного подряда, Информационное Письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51).

Но в то же время ВАС РФ отмечает, что при установлении судом обстоятельств, свидетельствующих о злоупотреблении продавцом товаров (работ, услуг) правом при вступлении в договорные отношения с покупателем, при установленной добросовестности покупателя, добросовестно заблуждавшегося о наличии у продавца налоговых льгот, продавец должен самостоятельно нести бремя по уплате налоговых платежей. Неправомерно возложение на добросовестного покупателя обязанности по уплате налога на добавленную стоимость, не предъявленного к оплате продавцом, использующим гражданские права в целях ограничения конкуренции, получения преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности и злоупотребляющим правом в иных формах. Указанные положения Обзора практики разрешения споров по договору строительного подряда, Информационное Письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 не касаются ситуации, при которой продавец товаров (работ, услуг), злоупотребляя правом, заявляет о своем праве на налоговую льготу при вступлении в договорные отношения с добросовестным покупателем (Постановление Президиума ВАС РФ от 14.06.2011 N 16970/10).

Е.Ситникова

К. ю. н.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *